○相續同復請求ノ件明治三十七年十一月十日第一民事部判决明治三十七年(オ)第三百三十七號
○判決要旨
一明治九年太政官達第五十八號ノ發布以前ニ於テハ實子孫アル（族称略）
戶主カ養子ヲ以テ家督相續人ト爲ス事情アル場合ニ實子孫ノ
廢嫡ヲ爲スニハ必スシモ地方官ノ聽許ヲ要セサリシモノ
(參照)實子アル者養子ヲ以テ相續人トシ子女アルノ寡婦夫ヲ迎ヘテ前夫ノ跡相續人
ト定ムル等ハ一般難差許定規ニ候得共華（族称略）ヲ除クノ外現實極貧或ハ老病等ニテ實
子孫アリト雖モ幼少ナルカ又ハ有子ノ寡婦タリトモ極貧或ハ其子女幼少且後見スヘ
キ者モ無之歟ノ場合ニテ親族恊議ヲ以テ願出候節不得止事情ニ係ル者ハ地方官限リ
聽許不苦此旨相達候事(明治九年太政官達第五十八號
第一審千葉地方裁判所第二審東京控訴院
廢嬉ノ要件
巖嫡ノ要件
訴訟代理人嘉也
被上告人訴訟代理人三浦大五郞
右當事者間ノ相續囘復請求事件ニ付東京控訴院カ明治三十七年五月五日言渡シタル判决ニ對シ上〓人ヨリ全部破毀ヲ求ムル申立ヲ爲シ被上告人ハ上告棄却ノ申立ヲ爲シタリ
立會檢事小宮三保松ハ意見ヲ陳述シタリ
判决
原判決ヲ破毀シ更ニ辯論及ヒ裁判ヲ爲サシムル爲メ本件ヲ宮城控訴院ニ移送ス
理由
上告趣旨ノ第三ハ原判决理由第二ニ曰ク「民法施行前ノ法律ニ於テ法定ノ推定家督相續人ハ廢嫡ノ上タル際平藏ニアラサレハ一家ヲ創立シ若クハ他家ニ入ルヲ得サリシコト明ナリ」云々(被上告人先代)「然ルニ分家ナル事實アリ死跡相續ナル事實アリタル際被控訴人ノ廢嫡アラサリシコトハ乙第五六號ニ依リ之ヲ認ムルニ足ルカ故被控訴人ハ平藏ノ死亡ニ因リ取得シタル權左衛門ノ法定ノ推定家督相續人タル地位ヲ今日ニ至ルマテ引續キ權左衛門ノ家族トシ有スルモノトス」云々ト右理由ハ次ニ論スル如キ違法在リ第一民法施行前ニ於テハ法定ノ推定家督相續人カ他家ニ入ルニハ廢嫡ノ手續ヲ要スヘキ法則ナリト一〓ニ說述シタルハ不法ナリ何ントナレハ民法施行前ニ於テモ明治九年六月五日太政官達第五十八號發布前ニ在ツテハ廢嫡ノ手續ヲ要シタル法規慣例ナク被相續人ハ一家ノ雜持其他必要ナル事由アルトキハ嫡出子ヲ差措キ自由ニ相續人ヲ指定シ得ヘカリシモノニシテ最近大審院判決ノ確認セル所ナレハ也(明治三十七年一月三十一日大審院第一民事部判決明治三十六年(オ)第六五四號事件判例參照ヲ乞フ)而シテ實長男カ分家セルハ明治七年中ナルコト原判决ノ認ムル所ナルヲ以テ同人ヲ分家セシムルニ廢嫡手續ヲ盡サヽリシトテ之ヲ以テ法則ニ違背セル無效ノ分家ナリトスルコトヲ得サルハ事理明白ナリ第二原院ハ長男平藏次男利吉(被上告人)ヲ廢嫡セサリシ證據トシテ乙第五號乙第六號證ヲ引用シタルハ法律ニ違背シテ證據ノ效力ナキ文書ヲ以テ事實ヲ不當ニ確定セル違法在リ何ントナレハ乙第五號乙第六號證タルヤ安蒜平藏同利舌カ廢嫡セラレタルコトナキ旨ノ戶籍吏ノ證明ニシテ其文例ハ「右願出ニ依リ調査候處廢嫡ヲ爲シタル事項無之コトヲ證明スルモノ也」トアリト雖モ戶籍吏ハ戶籍法施行以前ニ於ケル廢嫡ノ有無ヲ證明スヘキ職權ヲ有セサルハ勿論ナリ凡ソ官吏公吏ノ證明カ有效ナルカ爲ニハ其職權內ニシテ且ツ自ラ見聞シタル事實ニ限ルモノナレハ右證明書ハ法律上何等ノ證據力ヲ有スルモノニ非ラサル也ト云フニ在リ
按スルニ嫡子相續ノ法ハ家督相續ノ原則トシテ古來我國ニ存シタリト雖モ廢嫡ヲ爲スニ上司ノ許可ヲ得ルコトヲ必要トシタル制度ハ元來封建秩祿ノ制度ニ隨伴シタル法則ナリシヲ以テ維新以前ニ在リテハ唯華（族称略）ノ間ニ存シタルニ止マリ（族称略）ニハ其適用アリシヲ見ス王政維新ノ運ニ際シ封建ノ制度廢絶ニ歸シタリト雖モ秩祿ノ制度尙存シ華（族称略）ニ在リテハ當該官廳ノ許可ヲ、得ルニ非サレハ廢嫡ヲ行フコト能ハサリシハ毫モ維新以前ト異ナラサリシモ（族称略）ニ付テハ明治五六年ノ交ニ至ルマテ同一ノ法則未タ行ハレス原判决ニ援用シタル明治七年六月二十五日及ヒ明治八年五月四日ノ太政官指令ニ徵スレ當時（族称略）ト雖モ當該官廳ノ許可アルニ非サレハ廢嫡ヲ行フヲ得サリシカ如キ形蹟ナキニ非サレトモ明治九年六月五日太政官達第五十八號ヲ以テ自今（族称略）タリトモ實子孫アルモノハ被相續人ノ意思ニヨリ擅ニ養子ヲ以テ相續人ト爲スコトヲ許サス極負老病等ニテ實子孫アルモ幼少ナルカ如キ已ヲ得サル事由アルトキハ親族協議ヲ以テ出願シ地方官ノ聽許ヲ受クヘキ旨特ニ規定シタル所ヨリ之ヲ觀レハ其以前ニ在リテハ實子孫アル（族称略）戶主カ養子ヲ以テ家督相續人ト爲スヘキ事情アル場合ニ於テ實子孫ノ廢嫡ヲ爲スニ必スシモ地方官ノ聽許ヲ受クルヲ要セサリシモノト推斷セサルヲ得ス本訴ニ於テ上〓人カ安蒜權左衛門ノ養子トナリシハ明治七年九月ナル事實ハ原判决ノ確定スル所ニシテ權左衛門ノ身分ハ訴訟記錄ニ依レハ（族称略）ナル者ノ如シ然レハ則チ若シ養子緣組ノ當時權左衛門ニシテ果シテ上〓人ヲ養嗣子ト爲シ其長男平藏ハ之ヲ廢嫡スル意思アランメンカ必スシモ地方官ノ聽許ヲ待タスシテ之ヲ决行スルヲ得タルコトハ自明ナリ由是之ヲ觀レハ原院カ明治七年中平藏ノ分家ヲ爲スヤ當時權左術門ニ廢嫡ノ意思アリシヤ否ヲ判斷スルコト無ク徒ニ廢嫡手續ノ適法ナラサルヲ理由トシテ之ヲ無效ナリト判斷シ延テ上〓人ノ請求ヲ排斥スルニ至リタルハ畢竟裁判ニ理由ヲ付セサル不法アルコトヲ免レス
如上ノ理由ハ以テ原判决ノ全部ヲ破毀スルニ足ルヲ以テ他ノ上告論旨ニ付テハ別ニ說明セス民事訴訟法第四百四十七條第一項及ヒ第四百四十八條第一項ノ規定ニ從ヒ主文ノ如ク判决ス
出典：国立国会図書館「次世代デジタルライブラリー」（https://lab.ndl.go.jp/dl/）のOCRテキストデータ（原資料：国立国会図書館デジタルコレクション https://dl.ndl.go.jp/pid/794882）。TaiLexi AIが編集・加工（OCRの誤りを含む場合があります）。原データ（OCRテキスト）はパブリック・ドメイン・マーク（PDM）付きで、自由に二次利用できます。収録資料には当時の差別的な表現が含まれることがあります。
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