○詐欺取財ノ件明治三十八年五月十九日宣告明治三十八年(れ)第五九六號
一欺罔騙取ノ事實アル以上ハ其被害者ハ不法ノ原因ノ爲メ給付ヲ爲
シタルモノニシテ民法上救濟ヲ求ムルヲ得サル場合ト雖モ詐欺取
財罪ノ成立ヲ妨ケス
第一審斯潟地方裁判所第二審東京控訴院
波〓人山井七次郞辯護人安原吉政
右詐欺取財被〓事件ニ付明治三十八年四月十五日東京控訴院ニ於テ言渡シタル判决ニ對シ被〓ヨリ上
告ヲ爲シタリ依テ刑事訴訟法第二百八十三條ノ式ヲ履行シ判決スルコト左ノ如シ
上告趣意ハ被〓ハ明治三十八年一月中增子直次郞ト共謀シ山井惣松ヨリ金圓ヲ騙取シタリトノ嫌疑ヲ
以テ一審及ヒ二審ニ於テハ證人西川久太郞ノ證言ニ重キヲ置キ認定ヲ以テ犯證ナキ被告ヲ有罪ナリト
ノ不當判决ヲ爲シタルモ證人西川久太郞ノ證言ハ事實無根ノ僞證ニシテ自己ノ罪ヲ恐レ且ツ三條警察
署ノ刑事巡査ノ壓迫的ノ强問ニ依リ虛僞ノ申立ヲ爲シタルコトハ明カナルヲ以テ其事實ヲ判明セシム
ル爲メ尙ホ被〓ハ犯人增子直次郞トハ何等ノ關係ナク本件ニハ更ニ關與セサルコトノ確證アルヲ以テ
一審及ヒ二審廷へ證人ノ申請ヲ爲シタルモ採用ナク棄却ノ言渡ヲ爲シタルハ擬律ノ錯誤ト云ハサルヲ
得スト云フニアレトモ○證據ヲ取捨判斷シ證據申請ヲ許否スルハ原院ノ職權ニ屬スルヲ以テ其當否ヲ
論難スル本案上告論旨ハ上〓適法ノ理由トナラス
辯護人安原吉政外一名ノ擴張書第一ハ原判決ハ被〓カ增子直次郞ト共謀ノ上詐欺取財ヲ爲シタル如ク
事實ヲ認メナカラ刑法第百四條ヲ適用シクルコトヲ明示セサルハ理由不備ノ違法アリト云ハサルヘカ
ラス刑事訴訟法第二百三條ハ刑ノ言渡ヲ爲スニハ罪トナルヘキ事實及ヒ證據ニ依リテ之ヲ認メタル理
由ヲ明示シ且法律ヲ適用シ其理由ヲ付スヘシトアリ故ニ前顯ノ事實ニ付キテハ刑法第三百九十條同第
三百九十四條及ヒ同第百四條ヲ適用シ其理由ヲ付セサルヘカラス蓋シ共犯ハ數人一罪ノ狀態ニシテ一
人一罪ノ場合トハ其罪ノ體樣ヲ異ニスルカ故ニ刑法第百四條ハ各自ニ其刑ノ科スヘキコトヲ定メタル
モノニシテ若シ同條ヲ適用シタルコトヲ明示セサレハ判決主文ノ因テ生シタル所以ヲ說明シタルモノ
ト云フヲ得ス然ルニ原判决ハ單ニ刑法第三百九十條及ヒ同第三百九十四條ヲ適用シタルコトノミヲ明
示シ同第百四條ヲ適用シタルコトヲ明示セサルハ刑事訴訟法第二百三條ニ違背シタル判決ニシテ破毀
スヘキモノナリト信スト云フニ在レトモ○原院カ既ニ本件詐欺取財ノ共同正犯タル被〓七次郞及直次郞ニ對シ現ニ其刑ヲ科シテ刑法第百四條ノ規定ヲ遵守シ且ツ之ヲ遵守シタルコトカ被告等各自ニ刑ヲ科シタルニ依リテ判文上明確ナル以上ハ被〓ニ刑ヲ言渡シタル所以ノ法律上ノ理由ニ於テ臺モ欠クル所ナク刑法第百四條ヲ適用シタルコトヲ特ニ判示セサルノ故ヲ以テ理由不備ノ違法アルモノト謂フコトヲ得ス何トナレハ刑法第百四條其他刑法總則ノ規定ハ判文上ニ於テ之ヲ適用シタルコトヲ確認シ得ル限リハ特ニ其條項ヲ揭ケテ之ヲ明示スルノ必要ナク特ニ其條項ヲ揭クルニアラサレハ之ヲ適用シタルヤ否ヤヲ知ルコト能ハサル場合ニ限リ其條項ヲ指シテ法律適用ヲ明示スルコトヲ要スルヲ以テナリ
故ニ本論旨ハ理由ナシ
第二ハ詐欺取財ハ財物ヲ査取スル所爲ナルカ故ニ其被害者ハ奪取セラレタル財物ノ返還ヲ受クルノ權利アリテ若シ其權利ナクンハ所有權若クハ占有權ノ侵害ニアラサルカ故ニ詐欺取財罪ハ成立セサルモノトス原判决ニ於テ認メタル事實ニ依レハ被〓ハ山井惣松ノ養子乙藏カ犯罪ノ嫌疑ニテ拘禁セラレタル際惣松ヲ說キテ若シ三條警察署探偵巡査ニ二三十圓モ贈賄スレハ直ニ解放セラルヘシト欺キ惣松ヨリ金三十圓ヲ騙取シタリトアリ抑モ收賄ハ法律ノ禁止セラルヽ所ナルカ故ニ贈賄ノ行爲モ亦不法ナリト云ハサルヲ得ス贈賄ニシテ不法ナルニ於テハ亦贈賄委託モ不法ナリト云ハサルヘカラス而シテ前顯ノ事實ニ依レハ惣松ハ被〓ニ贈賭ノ委託ヲ爲シタルモノニシテ之ニ基キ金三十圓ヲ被告ニ給付シタルモノナルカ故ニ民法第七百八條ニ所謂不法ノ原因ノ爲メ給付ヲ爲シタルモノニ該當ス果シテ然ラハ惣松ハ被告ニ對シ給付シタル金三十圓ニ付キテハ旣ニ返還ヲ請求スルノ權利ナキモノニシテ詐欺取財罪ノ法益ヲ侵害シタルモノト云フコトヲ得ス即チ奪取ノ所爲ナキモノニシテ詐欺取財罪ハ成立セサルモノトス然ルニ原判决ハ詐欺取財罪ナリトシテ刑法第三百九十條ヲ適用シタルハ法則ヲ不當ニ適用シタル違法アリト云ハサルヘカラスト云フニ在リ〓依テ按スルニ刑法第三百九十條ニ依ルトキハ詐欺取財罪ハ人ヲ欺罔シテ財物ヲ騙取スルニ因リテ成立スル犯罪ナルヲ以テ苟クモ欺周手段ヲ用ヰテ人ヲ錯誤ニ陷レ因テ以テ不正ニ財物ヲ交付セシメ之ヲ領得スルニ於テハ詐欺取財罪ハ完全ニ成立スヘク被害者カ民事上ニ於テ財物騙取ノ所爲ニ對シテ救濟ヲ求ムルコトヲ得ルヤ否ヤハ加害者ノ刑事上ノ責任ニ何
詐欺取財罪ノ成立
等ノ影響ヲ及ホスコトナシ何トナレハ刑事上ノ責任ハ公安公益ヲ害シタル犯人ヲシテ刑罰ノ制裁ノ下ニ其責ニ任セシムルヲ目的トシ一私人ノ權利侵害ニ對シ贓物ノ還給又ハ損害ノ賠償ノ方法ヲ以テ其責ニ任セシムルヲ目的トスル民事上ノ責任ト全ク其觀念ヲ異ニスルヲ以テナリ故ニ本件ノ被害者山井惣松ハ贈賄ノ目的ヲ以テ本件ノ金員ヲ被告ニ交付シタルモノニシテ民法第七百八條ニ所謂不法ノ原因ノ爲メニ給付ヲ爲シタルモノトシテ不當利得若クハ損害賠償ノ名義ヲ以テ其返還ヲ要求スルノ權利ナシトスルモ惣松ヲ欺周シテ其金員ヲ交付セシメタル被〓ノ所爲ハ刑法第三百九十條ニ該當スルヲ以テ同條ニ定ムル刑罰ノ制裁ヲ受クヘク民事上ノ責任ナキヲ理由トシテ刑事上ノ責任モ亦タ之ナキモノト主張スルコトヲ得ス辯護人ニ於テハ被〓ノ爲メニ欺問セラレテ金員ヲ被告ニ交付シタル山井惣松ハ其返還ヲ要求スルノ權利ナキヲ以テ被〓ノ所爲ハ權利侵害ニアラス隨テ詐欺取財罪ノ成立ニ必要ナル法益ノ侵害ナシト主張スルモ人ヲ欺周シテ財物ヲ騙取スルノ所爲ハ純然タル不法行爲ニシテ他人ノ財產權ヲ侵害スルモノナルコトハ毫モ疑ナク其性質ニ於テ他人ノ財產權ヲ侵害スル不法ノ行爲ハ法律カ適々其不法行爲ニ對スル救濟ヲ被害者ニ拒ムカ爲メニ適法行爲トナルコトナシ旣ニ欺罔手段ニ因ル財物騙取ノ所爲カ適法行爲ニアラスシテ他人ノ權利ヲ侵害スル不法ノ行爲タル以上ハ刑法第三百九十條ノ制裁ニ服從ヌヘキハ自明ノ筋合ナルヲ以テ原院カ被告ニ擬スルニ刑法第三百九十條ヲ以テシタルハ相當ニシテ上〓論旨ハ理由ナシ
第三ハ豫審終結决定ニ依レハ被〓ハ增子直次郞ト共謀シ西川久太郞ヲ利用シテ山井惣松ヲ欺キ惣松ノ養子乙藏ヨリ金三十圓ヲ騙取シタリトノ事實ニ基キ之ヲ公判ニ移スノ言渡ヲ爲シタリ然ルニ原判决ニ依レハ被〓ハ增子直次郞ト共謀シ西川久太郞ヲ利用シテ山井惣松ヲ欺キ惣松ヨリ金三十圓ヲ騙取シタルノ事實ヲ認メ刑ノ言渡ヲ爲シタリ即チ前者ハ乙藏ヲ以テ被害者ト爲シ後者ハ惣松ヲ以テ被害者トナシタリ凡ソ詐欺取財罪ハ欺罔手段ヲ以テ他人ノ財物ヲ奪取スルノ所爲ナルカ故ニ其被害者ヲ異ニスルニ於テハ別箇ノ犯罪ナリト云ハサルヘカラス故ニ公訴ヲ受理シタル事件ト原裁判所カ刑ノ言渡ヲ爲シタル事件トハ同一事件ニアラスシテ即チ原裁判所ハ訴ヲ受ケサル事件ニ付判決ヲ爲シタル違法アリト云ヒ」第四ハ凡ソ起訴ハ特定人ニ對シ特定ノ事實ニ基キ司法裁判所ニ刑ノ適用ヲ請求スルノ形式ナリ是レ刑事訴訟法カ糺問主義ヲ排シテ訴訟主義ヲ採用シタルヨリ生スル當然ノ論結ナリトス從テ亦檢事カ豫審ヲ請求スル場合ニ於テモ特定ノ人及ヒ特定ノ事實ヲ明示セサルヘカラサルナリ而シテ本件ニ於ケル檢事ノ豫審請求書ニ依レハ起訴事實ハ司法警察官意見書記載ノ通リトアリ而シテ該意見書ニ依レハ被〓ハ山井惣松ヲ欺キ同人ヨリ財物ヲ奪取シタルノ事實記載アリ然ルニ豫審終結決定ニハ欺罔セラレタルモノハ惣松ニシテ奪取セラレタル者ハ乙藏ナルコトノ事實ヲ認メ檢事ノ豫審請求ニ係ル事件ト被害者ヲ異ニスルカ故ニ同一事件ナリト云フヲ得ス從テ豫審判事ハ非現行犯ニ付キ檢事ノ請求ヲ俟タス豫審ヲ行ヒタルモノニシテ其手續ハ全部無效ニ屬シ本件ノ公訴ハ之ヲ受理スヘキモノニアラス然ルニ原裁判所ハ公訴不受理ノ言渡ヲ爲サスシテ刑ノ言渡ヲ爲シタルハ法律ニ背キ公訴ヲ受理シタルノ違法アリト云ハサルヘカラスト云フニ在レトモ●豫審終結決定書ヲ見ルニ本件ノ金員ハ音藏ヨリ騙取シタル旨記載アルモ其所謂音藏ハ惣松ノ誤記ナルコトハ其決定書全體ノ趣旨ニ徴シテ明カナルヲ以テ本件ノ犯罪事實ハ起訴豫審公判ヲ通シテ同一ニシテ所論ノ如キ違法アルナシ故ニ上告論旨ハ理由ナ右ノ理由ナルヲ以テ刑事訴訟法第二百八十五條ニ依リ本件上告ハ之ヲ棄却ス
檢事田部芳干與明治三十八年五月十九日大審院第二刑事部
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