○詐欺取財及同未遂ノ件明治三十八年七月六日宣告明治三十八年(れ)第八〇七號
○判決要旨
一受託者カ擅ニ委託物ヲ入質セント欲シ其入質方ヲ他人ニ依賴シタ
ルモ他人ニ於テ入質ノ手續ニ着手セル事實ナキ以上ハ受託者ノ所
爲ハ委託物費消罪ノ準備行爲ト稱シ得ヘキモ未タ其未遂犯ヲ以テ
論シ得ヘキモノニ非ス
第一審東京地方裁判所第二審東京控訴院
被告人育野琢治
右詐欺取財及同未遂被告事件ニ付明治三十八年五月三十一日東京控訴院カ言渡シタル判决ヲ不法トシ
七一一
被告ハ上〓ヲ爲シタリ依テ刑事訴訟法第二百八十三條ノ定式ヲ履行シ判决スル左ノ如シ
上告趣意書ハ第一、原審ニ於テ認メラレタル第一ノ事實即チ上告人カ片山「ワカ」ノ荷物中ヨリ女帶
一筋ヲ取出シ之ヲ質入シタル所爲ハ委託物費消ニシテ决シテ竊盗ニアラス該女帶ハ片山「ワカ」ヲ
上〓人ノ情婦ナリト假稱シ上〓人ノ懇意ナル藤井米吉へ他物品ト共ニ相預ケタルモノナレハ其占有ハ
「ワカ」ヲ離レ上告人ニ屬スヘキ筋合ナルヲ以テ也ト云フニ在レトモ○原判決カ認メタル事實ニ依レ
ハ被〓カ取出シタル女帶ハ所論ノ如ク片山「ワカ」ノ所有ニシテ藤井米吉方ニ預ケタル行李中ニ在リ
タルモノナレハ藤井米吉ノ占有內ニアリタルモノニシテ被〓ノ占有內ニアラサリシコト明カナルヲ以
テ占有者若クハ所有者ノ承諾ヲ得スシテ之ヲ取出シタル被〓ノ所爲カ竊盜罪ヲ構成スルコト論ヲ俟タ
サルニ付本論旨ハ其理由ナシ
第二、原審ニ於テ認メラレタル第二ノ事實ハ即チ上告人カ曾テ「ワカ」ヨリ借受使用スル懐中時計ヲ
米吉妻「ヤヨ」ニ質入方ヲ依賴セシモ「ヤヨ」ハ之ヲ質屋ニモ持チ行カスシテ片山「ワカ」ニ返還シ
タリト云フニ在リ然ルニ一件記錄ニ依レハ上告人ハ酩酊ノ餘尙酒ヲ欲シ「ヤヨ」ニ酒ヲ買ハンコトヲ
强ヒ錢ナシ迚「ヤヨ」ノ謝絕シタルヨリ騎虎ノ勢ヒ時計ヲ出シテ質ニ入レ其錢ヲ以テ酒ヲ買ヒ來ルヘ
シト請求シ「ヤヨ」ハ醉狂人ニ逆フノ無駄ナルヲ悟リ之ヲ諾シタルモノヽ如ク僞似シ片山「ワカ」ニ
該時計ヲ返還シタル事實ナルコトハ明白ナリ如上ノ事實ハ犯罪ヲ組成スルノ要素ヲ缺ク啻ニ要素ヲ缺
ク而已ナラス上〓人カ時計ヲ入質シテ酒ヲ求メヨト言ヒタル如キハ殆ト無意識ニシテ罪ト爲ルヘキモノニアラス然ルヲ原裁判所ハ此事實ニ對シテ委託物費消罪ノ未遂犯ニ問擬セラレタルハ最モ不法ナリトスト云フニ在リ○依テ按スルニ原判决カ認メタル事實ハ被〓カ片山「ワカ」ヨリ借受ケ居タル銀側懷中時計ヲ擅ニ入質セントシ藤井「ヤヨ」ニ其入質方ヲ託シ交付シタルニ「ヤヨ」ハ之ヲ受取リ乍ラ「ワカ」方ニ到リ情ヲ告ケタルヨリ事發覺シタリト云フニ在リテ被告カ企テタル委託物費消罪ハ委託物ヲ入質シテ費消スルニ依リ成立スルモノナレハ未タ入質ノ手續ニ着手シタル事跡ナキニ於テハ其實行ノ端〓タニアリタルモノト云フヲ得ス故ニ被告カ委託物ヲ入質セント欲シ其入質方ヲ藤井「ヤヨ」ニ依賴シタルモ「ヤヨ」ニ於テ入質方ノ手續ニ着手シタル事實ナキ以上ハ被〓ノ行爲ハ委託物費消罪ノ準備行爲ト稱シ得ヘキモ未タ其未遂犯ヲ以テ論シ得ヘキ程度ニ達シタルモノニ非ス因テ原判决カ認メタル被告ノ所爲ハ罪トシテ論スヘキモノニアラサルニ委託物費消未遂罪ニ問擬シタルハ擬律ニ錯誤アル不法ノ裁判ニシテ破毀ノ原由アルモノトス
上告趣意擴張書ハ縷々記載スル所アレトモ要ハ原判决ハ片山「ワカ」所有ノ行李ノ中ヨリ女帶一筋ヲ竊取セシ旨認定セラレタレトモ被告ハ之ヲ竊取スルノ意志ナキ而已ナラス行李ニハ封印ヲ施シアリシニアラサレハ竊取ヲ以テ論セラレシハ不當ナリ又片山「ワカ」ヨリ委託セラレタル時計ヲ入質費消セントシテ遂ケサリシ旨認定セラレタレトモ該時計ハ被〓カ「ワカ」ヨリ借用シ居タルモノニテ藤井米
七一四
吉妻「ヤヨ」ノ手ヲ經テ返戾シタルモノナレハ罪トシテ論スヘキモノニアラスト云フノ外被〓ハ罪ヲ犯ス者ニアラサルコトノ事情ヲ陳辯スルニ過キス其竊盜ニ關スル論旨ノ理由ナキコト竝ニ委託物費消未遂罪ニ關スル論旨ノ結局理由アルコトハ上告趣意書ニ對シ與ヘタル說明ヲ以テ了解ス可キニ付更ニ說明スルノ要ナシトス
右ノ理由ナルニ付刑事訴訟法第二百八十六條第二百八十七條ニ依リ原判決ヲ破毀シ直チニ判決スル左ノ割リ
右
靑野琢治
原判決カ認メタル事實ニ依リ法律ヲ按スルニ第一ノ事實ハ刑法第三百六十六條第三百七十六條ニ該當シ押收物件ハ刑事訴訟法第二百二條ニ依リ處分スヘク第二ノ事實ハ同法第二百二十四條ヲ適用スヘキモノトス因テ
原判決第一ノ事實ニ付被告ヲ重禁錮四月監視六月ニ處ス
押收物件ハ各所有者ニ還付ス
原判決第二ノ事實ニ付被告ヲ無罪トス
檢事岩野新平干與明治三十八年七月六日大審院第一刑事部
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