○詐欺取財ノ件明治三十八年十二月十八日宣告明治三十八年(れ)第一四一三號
○判決要旨
一同一事件ニ付キ曩ニ鑑定ヲ爲シタル者ニ對シ證人トシテ宣誓ヲ命
シ其鑑定事項ヲ訊問スルハ不法ニ非ス
第一審福井、地方裁判所第二審名古屋控訴院
被告人田中與次兵衛外二名辯護人江高木益太郞木
右詐欺取財被告事件ニ付明治三十八年十月三十一日名古屋控訴院ニ於テ言渡シタル判決ヲ不法トシ被
告三名ハ上〓ヲ爲シタリ因テ刑事訴訟法第二百八十三條ノ式ヲ履行シ判决スルコト左ノ如シ
被〓三名上告趣意書ハ本件原院ノ事實認定ハ被〓松太郞ハ羽二重商ニシテ被〓外十郞與次兵衛ト共謀
シ練羽二重ニ硫酸麻倔涅叟謨硼酸及砂糖ヲ〓水ニ溶解セシメタル藥液ヲ浸シ以テ羽二重ヲ不正ニ增量
證人ニ對スル鑑定事項ノ訊間
一三一九
シ恰モ羽二重固有ノ量目ノ如クナシタルモノヲ橫濱ポーラツク商會ノ注文ニ向ケ送出スルニ當リ第十
二銀行福井支店ニ對シ荷爲替ヲ取組ミ其結果トシテ十二銀行福井支店ヨリ被〓松太郞ニ對スル當座預
金通帳入金額ノ欄ニ金二千五百九十一圓八十錢ト千七百二十四圓五十八錢トノ記載ヲ受ケタルモノナ
リト云フニアリテ該事實ハ詐欺取財犯ナリトシテ科刑セラレタルモ本件ノ事實ハ决シテ犯罪ヲ構成ス
ヘキモノニアラス即チ原判決ハ擬律ノ錯誤アル不當ノ裁判ナリト思料スト云フニ在レトモ○右原判决
ニ認定シタル事實ハ即チ被告等カ銀行ヲ欺キ其債務證書ヲ騙取シタル犯罪行爲ナルヲ以テ原院カ詐欺
取財罪トシテ處罰シタルハ相當ニシテ擬律錯誤ニアラス
被〓松太郎辯護人江木衷上告趣意辯明書ノ一ハ原院ハ被〓カ十二銀行福井支店ヨリ曾テ被〓ニ交付シ
アル被〓所有ノ當座預金通帳中ニ荷爲替取組ミニヨリテ生シタル債權額ヲ記入セシメタルヲ證書ノ驅
取ナリト判定セラレタリ然レトモ右預金通帳ハ元來被告自身ノ所有ニシテ他人ノ所有物ニアラス苟モ
被〓自身ノ所有物ナル以上ハ他人ヲシテ之ニ債權額ノ記入ヲ爲サシメ其交付ヲ受ケタリトスルモ證書
ノ騙取ニアラサルコト論ヲ待タス法理上證書ト無形ノ債權トハ確然之ヲ區別セサル可ラサルカ故ニ債
權即チ證書ナリトノ論理ヲ正當ト爲サヽル以上被告ノ所爲ヲ證書騙取ナリト斷定スヘカラサルコト亦
自明ノ理ナレハナリ原院カ證書ノ騙取ナリトシタルハ法律ノ適用ヲ誤レリト云フニ在レトモ○他人ヲ欺罔シテ債務證書ヲ作成交付セシメタルトキハ其證書ヲ記載シタル紙片カ犯人ノ手ヨリ出テタルト被害者ノ手ヨリ出テタルトヲ問ハス證書騙取罪ヲ構成スルヤ辯ヲ竢タス故ニ本件預金通帳ハ被〓ノ所有ナリトスルモ被告ハ銀行ヲ欺キ之ニ預金債務ヲ負擔シタル旨ヲ記載シテ交付セシメタルモノナレハ原院カ證書ノ驅取ナリトシテ處罰シタルハ相當ナリ
二ハ騙取罪ノ成立ハ欺罔ト取財ト因果關係ナカルヘカラサルハ三十七年九月二十二日(三七(れ)第六三四號)御院判例ノ認メラルヽ所ナリ本件被〓カ銀行ヲシテ被告所有ノ通帳ニ記入セシメタリトスル債權ハ被告ト銀行間ニ於ケル荷爲替取組契約ニ依リテ生シタル債權ナルコトハ原判决ノ認ムル所ナリ然ラハ則チ右通帳ノ記入行爲ハ荷爲替債權ヲ預金債權ニ變更セル債務ノ更改ナリ被〓ハ更改契約ニ因リテ通帳ニ記入セル預金債權ヲ取得シタルモノト云ハサルヘカラス荷爲替取組ハ爲替債權ヲ發生セシメタルニ過キス果シテ然ラハ荷爲替取組ニ被〓ノ詐欺行爲アリトスルモ荷爲替取組ト通帳ニ依ル預金債權トハ何等因果ノ關係ヲ有スヘキモノニアラスト云ハサルヘカラス若シ夫レ荷爲替取組ニ詐欺アリトセハ銀行ハ詐欺ヲ理由トシテ其契約ヲ取消シ債權ノ消滅ヲ計レハ可ナリ原院カ斯ル因果關係ナキ更改ニ因ル債權ヲ記入セシメタル行爲ヲ證書騙取ナリト判决シタルハ不法ナリト云フニ在レトモ○原判决ノ認定シタル所ニ依レハ本件銀行カ被〓ノ預金通帳ニ預金アル旨ヲ記載シテ被告ニ交付シタルハ被告カ荷爲替取組ニ付詐欺ノ手段ヲ施シタル結果ナルコト一點ノ疑ナキヲ以テ爲替債務ト預金債務トノ變更ノ如キハ犯罪ノ構成ニ何等ノ影響ヲ及ホスモノニアラス故ニ本論旨ハ理由ナシ
三ハ原院ハ大籔武松ヲ證人トシテ之ニ證人ノ宣誓ヲ爲サシメタル上同人カ豫審及第一審公判ニ於テ右鑑定ヲ爲サシメタル事項ニ付テ訊問ヲ爲シタリ(記錄六四六丁及六五八丁)然レトモ鑑定人カ鑑定ヲ爲シタル事項ニ付訊問ヲ要スル場合ニ於テ其資格ヲ變更スヘキニアラス鑑定ノ結果ニ付判斷說明スルハ鑑定人タルコト論ヲ俟タス然ラハ則チ鑑定人ニ關スル規定ヲ適用シ鑑定人トシテ宣誓ヲ命セサルヘカラス然ルニ原院カ之ヲ證人トシテ官誓ヲ命シ之ヲ訊問シタルハ不法ニシテ證效ナキモノト云ハサル、ヘカラス之ヲ採用シテ斷罪ノ資ニ供セル原判决ハ不法タルヲ免シサルナリト云フニ在レトモ○原院公判始末書ヲ閱スルニ原院ハ同人ヲシテ更ニ鑑定ヲ爲サシメタルニアラスシテ同人カ前ニ鑑定人トシテ實見シタル事實ヲ供述セシメタルニ過キサレハ鑑定人トシテ宣誓セシメサリシハ相當ナリ而シテ右ノ如キ事項ニ付證人トシテ訊問ヲ爲スハ法律ノ禁スル所ニアラサルヲ以テ原院カ同人ヲ證人トシテ訊問シタルハ不法ニアラス
四ハ原院ハ被〓ハ預金債權ノ證書ヲ騙取シタリト判決セリ然レトモ原判决ハ何人カ詐欺セラレ之レカ爲メ錯誤ニ陷リ證書ヲ交付シタルヤヲ示サヽルノ不法アリ若シ夫レ原判决ニシテ被告ハ銀行ヲ欺キタルモノトノ意味ナランカ銀行ハ法人ニシテ詐欺ノ目的タラス全ク無意義ニ終ルヘシ然ラハ銀行ノ使用人ヲ欺問シタリトノ意味ナランカ之ヲ明示セサルヘカラス然ルニ原院カ何人カ詐欺セラレ錯誤ニ陷リタルヤヲ判示セサルハ理由不備ノ判决ト云ハサルヘカラスト云フニ在レトモ○原判决ノ趣旨ハ被〓カ銀行ニ於テ爲替預金ノ事務ニ當ルモノヲ欺キタリト云フニ在ルヤ明瞭ニシテ其何人ナルヤハ被〓ノ犯罪構成ニ關係ナキヲ以テ之ヲ明示セサルモ理由不備ト云フヘカラス
被告三名辯護人高木益太郞上告辯明書ノ一ハ原判决ハ「與次兵衛ハ云々之ニ硫酸麻倔涅兒謨硼酸及砂糖ヲ熱湯ニ搔キ交セ溶解セシメタル藥液ヲ注キ」云々ト判示シ其證據說明ノ部ニ於テ「二、當院公廷ニ於ケル被告與次兵衛ノ松太郞方ヨリ受取リシ羽二重ニ判示藥液ヲ浸シタル旨ノ自認」ト說明セラルモ原審公判始末書ヲ通覽スルニ記錄六一二丁表ニ答松太郞方ヨリ取受ツタ羽二重ニ硫酸麻倔涅兒謨硼酸及砂糖ヲ〓水ニ溶解セシメタル藥液ヲ浸シ云々トアリテ所謂判示藥液タル硫酸麻倔涅兒謨外二劑ヲ熱湯ニ搔キ交セ浴解セシメタル藥液ヲ浸シタル旨ノ自認ハ之ヲ存スルコトナシ則チ原判决ハ虛無ノ證據ヲ罪證ニ供シタル不法アルモノナリト云フニ在レトモ○原判决ニ所謂判示藥液トハ硫酸麻倔涅兒謨硼酸及ヒ砂糖ヲ溶解セシメタル藥液ノ謂ニシテ其熱湯ニ搔キ交セ溶解セシメタルト〓水ニ溶解セシメタルトハ藥液ニ變更ヲ來スヘキモノニアラサルヲ以テ原判決ノ說明ハ不當ニアラス
二ハ原判决事實ハ要スルニ被告等ハ共謀シテ硫酸麻倔涅兒謨硼酸等ノ藥液ヲ羽二重ニ注キテ一本ニ付約九匁乃至三十匁餘增量シ恰カモ固有ノ重量目ノ如ク裝ヒタル右不正羽二重ヲ賣渡シ其代金ヲ預金帳簿ニ記入セシメテ騙取シタリト云フニアレハ右事實關係ノ賣買交換ヲ爲スニ當リ「八」ナル數ヲさナリト僞ツテ交付シタルト何等撰フ所ナシ何トナレハ何レノ手段ニ因ルモ交付シタル賣買ノ數量ハ詐言シタル數量ヨリ寡少ナレハナリ果シテ然リトセハ右事實ハ刑法第三百九十二條三百九十條ヲ適用處斷スヘキモノナルニ原判决カ刑法第三百九十二條ヲ適用セサルハ擬律ノ錯誤ナリト云フニ在レトモ○原判決ハ被告等カ銀行ニ對シ不正羽二重ヲ擔保ニ供シ荷爲替ヲ取組其爲替金ヲ以テ預金トシテ預金通帳ニ記載セシメ之ヲ騙取シタリト云フニ在リテ被告等ト銀行トノ間ニ右羽二重ノ賣買交換ヲ認メタルコトナキヲ以テ原院カ刑法第三百九十二條ヲ適用セサリシハ相當ニシテ本論旨ハ上〓ノ理由ナシ
三ハ原判決ハ大籔武松ノ鑑定書ヲ採テ判斷ノ資料ニ供シタリ依テ其適不適ヲ査スルニ記錄二三六丁以下大籔武松ニ對スル鑑定命令書ハ豫審判事ニ於テ之ヲ作成シ其契印ノ如キモ亦豫審判事ニ於テ捺印シアリテ裁判所書記ノ作成シタルモノニ非サレハ則チ無效ノ書面ニ屬セリ果シテ然ラハ右鑑定書ハ豫審判事ノ命令ナキニ拘ハラス不當ニ鑑定ヲ爲シタルモノナルニ歸シ其鑑定書ハ適法ノモノト認メ難シ故ニ此不法ノ鑑定書ヲ罪證ニ供シタル原判決ハ破毀セラルヘキモノナリト云フニ在レトモ○鑑定命令書ノ作成ニ付一定ノ法式ナケレハ裁判所書記カ之ヲ作成セスシテ豫審判事カ之ヲ作成スルモ不法トセス從テ其命令書ニ基キ爲シタル鑑定モ亦不法ニアラサルヲ以テ本論旨ハ其理由ナシ
四ハ原判决カ斷罪ノ資ニ供シタル大籔武松ノ鑑定書ヲ査閱スルニ其初丁「福井縣警察部試驗室ニテ」云々其末尾署名ノ上ニ「福井縣技手」ト特記シアリテ則チ右ハ鑑定人カ官吏ノ資格ヲ以テ其所屬官署ニ於テ作成シタルモノナレハ刑事訴訟法ノ規定ニ從ヒ所屬官署ノ印ヲ押捺スヘキモノナルニ其措置茲ニ出テサル失當アリ鑑定書全部無效ニ屬セリ則チ原判决ハ無效ノ書面ヲ採證シタル不法アルモノナリト云フニ在レトモ○右鑑定書ハ鑑定人カ其所屬官署ノ職務執行上作成シタルモノニアラサルヲ以テ其官署印ヲ押捺セサルハ當然ナリ
五ハ第一審ニ於ケル大籔武松ノ明治三十七年十二月中ノ鑑定書ハ曩ニ御院ノ判决ニ依リ無效ナリト宣言セラレタル爲メ原院ニ於テ同人ヲ公廷ニ呼出シ鑑定事項ヲ陳述セシメラレタルモ右ハ證人トシテ宣誓シタルノミ鑑定人トシテノ宣誓ヲ爲サス然レトモ其陳述シタル事項ハ同人ノ意見ニ屬シ證人宣誓ノ圈內ニ含マルヘキモノニアラス故ニ其申立ヲ證言證據ノ效アルモノトシテ斷罪ノ資ニ供シタル原判决ハ不法ナリト云フニ在レトモ○其理由ナキコトハ辯護人江木衷辯明書ノ三ニ對スル說明ニ依リ了解スヘシ
右ノ理由ナルヲ以テ刑事訴訟法第二百八十五條ニ依リ本件上〓ハ之ヲ棄却ス
檢事田部芳干與明治三十八年十二月十八日大審院第一刑事部
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