○謀殺未遂ノ件明治三十九年(れ)第二八六號明治三十九年四月九日宣告
○判決要旨
一公廷ニ於ケル證人ノ供述ニ對シテハ其事件ノ共同被〓人ヲシテ辯
解ヲ爲サシムヘキハ當然ナリ(判旨第六點)
證據調ノ違法ハ之ニ依テ成立シタル證據ヲ違法ト爲スニ止マリ審
理全體ノ瑕瑾ヲ惹起スルモノニ非ス(同上
一證人ノ宣誓書ニ代署シタル書記ノ氏名ヲ記載セサルモ之カ爲メ
其宣誓ヲ無效トスルヲ得ス(判旨第八點)
一通事ノ宣誓書中「正實ニ」ノ上ニ「公平且」ノ三字ヲ附加シタレハトテ宣
誓文ノ意義ヲ變更スルトナケレハ其宣誓書無效ニ非ス(判旨第
四一六
九點)
第一審千葉地方裁判所木更津支部第二審東京控訴院
右謀殺未遂被〓事件ニ付明治三十九年二月二十七日東京控訴院ニ於テ言渡シタル判決ニ對シ被〓等ヨ
リ上〓ヲ爲シタリ依テ刑事訴訟法第二百八十三條ノ定式ヲ履行シ判决スルコト左ノ如シ
被〓松兵衛上告趣意ハ原審カ斷罪ノ證據トセラレタル被害者牧野「サワ」證人相山「サナ」高橋倉吉及ヒ.
被告ノ申立等ハ何レモ間接ニシテ直接ノ證據ニハ非ラス獨リ直接ノ證トシテアルヘキモノハ相被告吉
田國吉ノ申立ノミナリ然ルニ同人ノ申立ハ警察署聽取書ト豫審ノ調書トハ甚タシク事實ニ相違アルノ
ミナラス同人カ第一審ノ公判廷ニ於テハ全ク申立ヲ變更シ尙原審ニ於ケル公判ノ申立モ亦第一審トハ
異ナレル申立ヲ爲シテ豫審以前ノ申立ノ事實ヲ否認セリ然ルニ原審ハ第一第二審ニ於ケル事實ノ否認
ニ就テハ何等ノ審理ヲ爲サス只單ニ若カモ何等ノ說明ヲ與フルコトヲ爲サスシテ豫審ノ調書ノミヲ採
用セラレタルハ即チ判决ニ理由ヲ付セサル不法アリト云フニ在レトモ○刑事訴訟法第二百三條ニ依レ
ハ刑ヲ言渡ス判決ニハ罪トナルヘキ事實認定ノ基本トナリタル證據ヲ說示スレハ足ルモノニシテ其證
據ヲ信憑シタル理由ノ如キ判事ノ心意上ノ作用ニ付說明ヲ爲スヲ要セス故ニ證據ヲ取捨シタル理由ノ
說示ナキヲ以テ理由ノ不備ナリトスルヲ得ス其他ハ原院ノ職權ニ屬スル審理ノ程度ヲ論難スルモノニ
シテ上〓ノ理由ナシ
被告國吉上告趣意ハ之ヲ要スルニ自分ハ其當夜吉原廣吉方ニ宿泊シ被害者方ニ參ラサルコトハ足跡ノ相違及被害者ノ陳述ニ依リ明カナリ然ルニ證人原田作次外一名カ被〓ニ不利益ナル供述ヲ爲シタルハ牧野丈助カ同人等ヲシテ虛僞ノ陳述ヲ爲サシメタルモノナリ自分カ本件ノ證人トナリタルハ牧野「サワ」ノ爲メニ盡力シタルモノニシテ相被告ノ依賴ヲ受ケタルニアラス被〓ハ强盗ニ參リタル覺ナケレハ無罪ナリト云フニ在リテ〓原院ノ職權ニ屬スル事實ノ認定採證ノ當否ヲ批難スルモノニシテ上告ノ理由トナラス
同辯明書ハ之ヲ要スルニ本件ノ證人トナリタル〓末ヲ述へ相被〓ノ爲メ陷害セラレタルモノニシテ無罪ナリト主張シ尙ホ上〓趣意ヲ敷衍シ吉田廣吉ノ取調ヲ請求スルモノニ外ナラス○然レトモ上告裁判所ハ事實ノ審理ヲ爲スヘキ官衙ニアラサルヲ以テ證人取調ノ請求ヲ聽許スルニ由ナシ其他ノ論旨ハ原院ノ職權ニ屬スル事實ノ認定ヲ批難スルモノニシテ上告ノ理由トナラス
被〓松兵衛辯護人齋藤孝治ノ上〓旨趣擴張書ハ本件ノ豫審請求アリシハ明治三十八年十月十八日ナルコトハ一件記錄ニ仍リ明カナリト雖モ右請求ニ及ハレタル檢事ノ姓名ヲ見ルニ字體ヲ爲サス恰モ一種ノ記號ノ如ク極メテ不明ニシテ其何人タルコトヲ知ルヘカラス元來豫審請求書ノ如キハ一件記録中極
證人ノ供述ト共同被告人ノ辯解○證據調ノ違法○宣誓書作成ノ方式○通事ノ宜警文四一七
證人ノ供述ト共同被〓人ノ辯解○證據調ノ違法○宣警書作成ノ方式○通事ノ宣誓文
メテ重要ナル書類ナルニ關セス放塚ナル若カモ愼重ヲ欠キテ全ク何人ナルヤ知ルコトヲ得サルノ豫審請求書ハ到底起訴ノ效力アルモノニアラス從テ豫審調書ヲ採用シタル原判決ハ不法ノ判決タルヲ免レスト云フニ在リ○依テ本件豫審請求書ヲ査スルニ檢事ノ氏名ハ其書體精確ヲ欠クノ嫌ナキニアラサルモ增田鋲吉ナルコト明カナレハ氏名ノ自署ナシト謂フヲ得ス從テ右請求書ハ適法ニシテ起訴ノ效アルモノトス依テ右起訴ニ依リ第一第二審カ本件ヲ審理判决シタルハ不法ニアラス
同辯護人安部遜上告趣意辯明書第一點ハ原判决ハ第一事實トシテ被〓松兵衛及ヒ國吉カ共謀ノ上牧野「サワ」ヲ殺害シ以テ借用證書ヲ奪取セント企テ「サワ」ヲ負傷セシメタル事實ヲ認メタル記載ノ末段ニ於テ「松兵衛ハ押切庖丁ヲ國吉ハ其押棒ヲ携ヘテ前記牧野「サワ」方ニ至リ共ニ宅內ニ侵入シ松兵衛ハ寢臥シ居リタル「サワ」ノ面部ニ斬付ケテ負傷セシム然ルニ「サワ」カ起上リテ大聲ヲ發シタルヨリ孰レモ直チニ其場ヲ逃走セリ」ト說明シ此所爲ニ對シ刑法第三百八十條前段ヲ適用シ處斷セリ然レトモ右大聲ヲ發シタルヨリ逃走シタルハ所謂障礙ニ因リテ遂クル能ハサリシヤ將又其犯行ヲ中止シタルニ因ルモノナリヤ之ヲ判知スルヲ得ス蓋シ被害者カ大聲ヲ發シタリトテ常ニ右ノ如キ犯行ヲ遂クルノ障碍トナルヘキモノニ非ス故ニ其犯行ヲ止メタルハ障礙ニ因リタルモノトスルニハ更ニ大聲ヲ發シタルニ因リ犯行ヲ遂行スルノ障礙トナルヘキ情況ノ存スルヲ要ス若シ夫レ其逃走シタルコトニ至リテハ被告ハ縱令犯行ヲ中止シタリトスルモ既ニ創傷罪ヲ犯シタルモノナレハ其恐怖ノ感ニ打タレ逃走スヘキハ自然ノ情勢ニシテ逃走ノ事實ハ以テ障礙ノ情況ヲ推定スルニ足フス要スルニ右ノ記載事實ハ之ヲ未遂ト爲スヘキヤ中止ト爲スヘキヤ甚タ不明ニ屬スルモノニシテ結局事實理由ノ不備タルヲ免レスト云フニ在レトモ○本件ノ事實ハ被告ハ强盗ノ目的ヲ以テ牧野「サワ」ヲ傷ケタルモノニシテ之ヲ强盜傷人罪ニ問擬シタル判決ナレハ既ニ人ヲ傷ケタル以上ハ之ヲ死ニ致スニ至ラサリシ事實カ障礙ニ因ルト中止シタルニ因ルトハ毫モ右犯罪ノ成立ニ影響ナキモノナリ故ニ假リニ論旨ノ如クナリトスルモ理由ノ不
判旨第六點
備ナシトス
第二點ハ原審ニ於テ證人吉原廣吉ヲ訊問シタル後被告ノ意見ヲ問フヘキ規定ノ適用ハ被告國吉ニ對シテノミ之ヲ爲シ被告松兵衛ニ對シテ之ヲ爲サス又利益ノ證據ヲ提出シ得ヘキ旨〓知ヲ爲サスシテ結審シタルハ不法ナリ原判決ハ則チ此不法審理ニ基ク違法アルモノトスト云フニ在リ○依テ審按スルニ證人ハ事件ニ付證人トナルモノナレハ公廷ニ於ケル證人ノ供述ニ對シテハ其事件ノ共同被告人ヲシテ辯解セシムヘキハ當然ナリ故ニ若シ論旨ノ如ク證人吉原廣吉ノ供述ニ付被告松兵衛ヲシテ辯解セシメサリシトセハ其證據調ハ違法ナリト謂ハサルヲ得ス然レトモ其證人ノ證言ヲ採リテ罪證ニ供セサル以上ハ其違法ハ何等判決ニ影響アルコトナシ又證據調ノ違法ハ依テ成立シタル證據ヲ違法ナリトスルニ止マリ審理全體ノ瑕瑾ヲ惹起スルモノニアラス然リ而シテ原判決ニ右證人ノ證言ヲ採用シタルコトナケレハ假リニ論旨ノ如クナリトスルモ判決自體ハ之ヲ違法ナリトスルヲ得ス又利益ノ反證提出ノ告知ヲ
四二〇
爲シタルコトハ原院公判始末書ニ明記アリテ論旨ノ如キ違法ナケレハ本論旨ハ其理由ナシ
第三點ハ第一審判决ハ第二ノ所爲トシテ被告松兵衛ハ牧野「サワ」ヲ殺害シ以テ同人ニ差入レタル借用證書ヲ奪取シ其債務ヲ免カレ且ツ同人ヨリ預リ居タル物品ヲ橫領セント企テ國吉ト共謀シ共ニ「サワ」ノ宅內ニ侵入シ松兵衛ハ「サワ」ニ斬付ケ面部ニ負傷セシメタル事實ヲ認メ之ニ法律ヲ適用スルニ當リ「被告松兵衛ノ所爲及ヒ被告國吉ノ第二ノ所爲ハ各同法第三百八十條前段ニ該當シ云々」ト說明セリ然レトモ被〓カ「サワ」ヨリ預リタル物品ヲ橫領スルカ爲メニ殺害セントシ負傷セシメタルノ點ハ以テ强盜傷人ノ罪ヲ成立スヘキニ非ス然ルニ第一審判决ハ谷ノ如ク該所爲ニ對シテモ尙ホ刑法第三百八十條前段ヲ適用シタルハ則チ擬律ノ錯誤タルモノトス而シテ原判决ハ第一ノ所爲トシテ右ト同一ノ所爲ヲ認メタルモ其法律適用ニ至リテハ「右第一ニ於ケル被告兩名ノ强盗傷人ノ所爲ハ共ニ刑法第三百八十條前段ニ該當シ云云」ト說明シ第一審判決ノ不法則チ擬律ノ錯誤ヲ更正シナカラ第一審判決ヲ取消サヽリシハ不法ナリト云フニ在レトモ○第一審判决ニハ「被告松兵衛ノ所爲及ヒ被〓國吉ノ第二ノ所爲」ト云ヒ第二審判决ニハ「右第一ニ於ケル被告兩名ノ强盜傷人ノ所爲」ト云ヒ二者其記載ヲ異ニスルモ孰レモ被告等カ借用證書ヲ奪取センカ爲メ牧野サワヲ傷ケタル所爲ヲ以テ强盗傷人罪ニ問擬シタルモノナレハ原判决ハ第一審判決ノ不當ヲ認メタルモノニアラス然レハ原院カ之ヲ取消サヽルハ相當
判旨第八點
第四點ハ原判决ハ第一審公判始末書ニ於ケル證人牧野「サワ」ノ供述ヲ證據ニ採用セリ然ルニ同證人ノ宣誓書ハ其記名捺印ノ傍ニ「病氣ノ爲メ自署スル能ハスト述へ裁判所書記代書ス」ト記載シアリ然レ條ノ二ノ末項ニ於ケル規定ヲ充タシタルモノト云フヲ得ス蓋シ同條項末段ニ所謂官吏トハ苟モ官吏ノ身分アル者ナレハ何人タルヲ問ハサルノ趣旨ニ非スシテ其書類作成ニ立會フ官吏ヲ指スモノナルヘケレハナリ要スルニ右宣誓書ハ其方式ヲ欠クカ爲メニ無效ニ屬シ從テ其官誓モ亦無效トナリ其結果宣誓セシムヘキ證人ニ官誓セシメスシテ訊問ヲ爲シタル違法ヲ來タシ其違法ノ供述ニ基ク記載ヲ證據ト爲シタル原判決ハ是亦違法ノモノニ歸スヘシト云フニ在レトモ○證人調書ト其宣誓書トハ一箇ノ書類ニ非スト雖モ二者接着シテ相離ルヘカラサルモノナレハ官誓書ニ書記ト記載アルハ其宣誓ヲ爲シタル證人ノ供述ヲ錄取シタル調書ニ署名セル裁判所書記ノ像署ハケハモハカルハド自かラ明瞭ナルヲ以テ宣誓書ニ書記ノ氏名ヲ記載セサルヲ以テ其宣誓ヲ無效ナリトスルヲ得ス
被告國吉辯護人大西幸馬ノ辯明書第一點ハ刑事訴訟法ニ於ケル宣誓書ノ文式ハ刑事訴訟法ニ規定セシ文言ニ依ラサル可カラス通事ニ付テハ刑事訴訟法第百一條ニ「通事ハ正實ニ通譯スヘキ宣誓ヲ爲スヘシ」ト然ルニ記錄第一四三丁牧野「サワ」通事牧野金之助ノ官誓書ニハ「公平且ツ正實ニ通譯スヘキコトヲ誓フ」トアリ刑事訴訟法規定以外ノ文言ヲ附加セルモノニテ瑕疵アル宣誓書ナリ原判决ハ如斯採
證人ノ供述ト共同被告人ノ辯解○證據調ノ違法○宣誓書作成ノ方式○通事ノ宣誓文
判旨第九點
證手續ノ規定ニ違背シタル證言ヲ以テ證據トセシハ失當ナリト云フニ在レトモ〇刑事訴訟法第百一條第百二十二條同第百三十七條ニ記載セル宣誓文ハ式文ニアラサルヲ以テ其意義カ法律ノ規定スル所ニ適合スル以上ハ文章カ法條ニ記載スル所ト異ナルモ違法ニアラス而シテ通事ニ付テハ同法第百一條ニ「正實ニ通譯ス可キ宣誓ヲ爲ス可シ」トアリテ正實ニノ上ニ「公平且」ノ三字ヲ附加スレトテ宣誓文ノ意義ヲ變更スルモノニアラサルヲ以テ所論ノ宣誓書ハ有效ニシテ本論旨ハ其理由ナシ
第二點ハ湊警察署巡査部長靑柳仙之助ノ實況見分書附屬書類記錄八丁「椙山フサ邸內ニ存シタル足跡」ト題シタル足跡ハ被〓ノ足跡ト照合スルニ依テ重要ノ證據タルニ不拘原裁判所カ何等ノ審理ヲ爲サヽリシハ被〓ノ利益タルヘキ唯一重要ノ證憑ヲ取調ヘサル違法アルモノトスト云フニ在レトモ○本論旨ハ原院ノ職權ニ屬スル證據ノ取捨及證據調ノ程度ヲ論難スルモノニシテ上〓ノ理由トナラス
第三點ハ豫審請求書(記錄第四一丁)檢事ノ下ニ爲シタル署名ハ千葉地方裁判所木更津支部檢事局ノ職員ヲ知レルモノハ格別通常人ニハ署名者ノ誰ナルヤヲ知リ難シ如斯ハ只線ヲ〓シタルモノニテ署名ト云フコトテ得ス然ラハ結局豫審請求書ニハ檢事ノ署名ナク本件ハ豫審請求ナクシテ審理シタル不法アルモノナリト云フニ在リラ○齋藤辯護人ノ論旨ト同一ナレハ重ネテ說明スルノ要ナシ
右ノ理由ナルヲ以テ刑事訴訟法第二百八十五條ニ依リ本件上〓ハ之ヲ棄却ス
檢事川目享一干與明治三十九年四月九日大審院第二刑事部
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