○詐欺取財ノ件明治三十九年六月二十二日宣告明治三十九年(れ)第五六七號
○判决要旨
豫審ニ於ケル鑑定ハ書面ニ依リテ之ヲ爲サシムヘキモノトス從テ
豫審ニ於ケル鑑定ノ方式
七三一
豫審判事カ鑑定人ヲ訊問シ其口頭ノ供述ヲ以テ鑑定ト爲シタルハ
不當ナリ
第一番長崎地方裁判所第二審長崎控訴院
被告人梅田友次郞
右詐欺取財被告事件ニ付明治三十九年四月十四日長崎控訴院ニ於テ言渡シタル判决ヲ不法トシ被〓ハ
上〓ヲ爲シタリ因テ刑事訴訟法第二百八十三條ノ式ヲ履行シ判決スル左ノ如シ
上〓趣意書第四點ハ鑑定人ハ鑑定ノ手續結果及鑑定ヲ爲シタル時間ヲ詳記シタル鑑定書ヲ作ラサルヘ
カラス全然鑑定書ヲ作成セサル鑑定的ノ供述ハ刑事訴訟法上之ヲ鑑定人ノ鑑定ナリト云フコトヲ得ス
今一件記錄ヲ閱スルニ藤家雄二郞ハ鑑定人トシテポント衡器ノ鑑定ヲ命セラレタルモ之ニ關スル鑑定
書ヲ作成セス單ニ豫審判事ノ訊問ヲ受ケタルニ過キス從テ同人ノ供述ハ刑事訴訟法上ノ所謂鑑定ニ非
スシテ同法上何等ノ證據力ヲ有スルモノニ非ス即チ無效ノ調書ナリト謂ハサル可ラス然ラハ無效ノ調
書ヲ斷罪ノ資料ニ供シタル原判决ノ違法タルヤ蓋シ論ヲ俟タサル所ナリ假リニ數百步ヲ讓リテ鑑定人
ニ關スル訊問調書ヲ有效ナリトスルモ同人ノ宣誓書ニハ捺印ナキニ拘ハラス其事由ヲ附記セサルヲ以
テ有效ノ宣誓書ナリト云フコトヲ得ス從テ宣誓ヲ缺キタル鑑定人ノ調書ニシテ刑事訴訟法上證據力ヲ
有スルモノニ非ス亦以テ無效調書ヲ罪證ニ供シタル不法アルヲ免レサル可シト云フニ在リ〓依テ按ス
ルニ所論宣誓書ニ鑑定人ノ署名アル以上ハ同人ノ捺印ナキモ無效ノモノニアラス而シテ刑事訴訟法第
百四十條ニハ鑑定人ハ鑑定書ヲ作リ其手續結果及ヒ鑑定ヲ爲シタル時間ヲ詳記スヘシト規定シ尙ホ鑑
定ニ付テハ同第百三十六條ニ證人訊問ノ規定ヲ準用シアルモ同第百二十一條ノ鑑定人ノ身分上ノ問査
ニ關スルモノヽ外一モ口頭供述ニ關スル規定ノ準用ナク又同第九十二條ニモ鑑定ニ付調書ヲ作ルヘキ
規定ナキニ依レハ豫審ニ於ケル鑑定ハ書面ヲ以テ鑑定ヲ爲サシムルノ法意ナリト解セサルヲ得ス左ス
ハ本件ニ付キ豫審判事カ鑑定人藤家雄二郞ヲシテ鑑定書ヲ作ラシメスシテ同人ヲ訊問シ其口頭ノ供述ヲ以テ鑑定ナリトシタルハ失當ナルニ原院カ右鑑定人ニ對スル訊問調書ヲ採テ罪證ニ供シタル法ノ裁判ナルヲ以テ本論旨ハ其理由アリ原判决ハ破毀ヲ免レサルモノトス已ニ此點ニ於テ原判决ヲ破毀スル以上ハ他ノ論旨ニ對シ一々說明スルノ要ナシ
右ノ理由ナルヲ以テ刑事訴訟法第二百八十六條ニ依リ原判决ヲ破毀シ本件ヲ廣島控訴院ニ移ス
檢事矢野茂干與明治三十九年六月二十二日大審院第一刑事部
三三七
持分ノ不同ナル共有者ノ虛僞表示
○冐認抵當附帶私訴ノ件明治三十九十三年脫離十五月發行發
○判決要旨
一土地共有者ノ持分カ不同ナル場合ニ其持分ノ登記ヲ爲サスシテ單
ニ共有權ノ登記ヲ爲シタルトキハ共有者ハ不平等ナル持分ヲ平等ナル持分トシテ虛僞ノ意思表示ヲ爲シタルモノトス從テ善意ノ第三者ニ對シ不平等ヲ主張スルコトヲ得ス
第一審福岡地方裁判所小倉支部第二審長崎控訴院
私訴上告人·熊本代理人添オ
私訴被上告人孝富士直喜
右才吉七太郞ニ對スル冐認抵當被〓事件ニ附帶スル才吉〓三郞直喜間ノ私訴事件ニ付明治三十九年一月十三日長崎控訴院ニ於テ言渡シタル判決ニ對シ各上〓人ヨリ上〓ヲ爲シタリ依テ刑事訴訟法第二百八十三條ノ定式ヲ履行シ判决スルコト左ノ如シ
熊本才吉竝ニ中村〓三郞代理人山口忠太郞私訴上告趣意書第二ハ民法第百七十七條ニハ不動產ニ關スル物權ノ得喪及變史ハ登記法ノ定ムル所ニ從ヒ其登記ヲ爲スニ非サレハ之ヲ以テ第三者ニ對抗スルコトヲ得ス同第二百五十條ニハ各共有者ノ持分ハ相均シキモノト推定ストノ規定アリ而シテ本件ノ地所ハ原判決ノ基本タル上告人熊本才吉外一名カ冐認抵當ノ公訴事實ニ認メタルカ如ク其登記簿謄本ニハ被上〓人外二名ハ其前所有者タル小倉市ヨリ平等ノ權利ヲ讓受ケ持分配當ノ登記ヲ爲サヽリシコト明瞭ナレハ上告人熊本才吉ハ法律上等分ノ權利ヲ得被上〓人外二名共有ノ當時ト相違セサル上告人熊本才吉ノ買得シタル共有者中ノ二名分即チ共有權三分ノ二ニ對シ抵當權ヲ設定シタルハ毫モ違法ニ非サルノミナラス抵當權者タル上〓人中村〓三郞ニ於テハ假令上告人才吉ニ犯罪行爲アリトスルモ所謂善意ノ第三者ナルヲ以テ既得ノ抵當權ヲ剝奪サルヘキ謂レナキモノナリ然ルヲ原裁判所カ上〓人等ニ對シ抵當權設定中全共有權ノ百分ノ三十五ニ更正ノ登記手續ヲ爲スヘシトノ言渡ヲ認容シタルハ法則ヲ不當ニ適用セサル違法アリト云ヒ」熊本才吉代理人元田肇添田增男私訴上告擴張書一ハ原院ハ法則ヲ不當ニ適用セサル違法アリ何トナレハ民事原告人等間ニ假令ヒ共有持分ニ等差アリトスルモ共有ニ付テノ登記ヲ爲スニ拘ハラス其持分ノ等差ノ登記ヲ爲サヽルカ故ニ民法第二百五十條ニ則リ各共有者ノ持分ハ相均シキモノト推定スヘキコトハ法律夫レ自身ニ於テモ認ムル程ノモノナルヲ以テ第三者タル被告才吉〓三郞等カ之ヲ以テ平等ノ持分ナリト認定スルハ當然ノ事理トスルノミナラス民事原〓人ハ民法第百七十七條ニ所謂不動產ニ關スル物權ノ得喪ノ一タル共有權持分取得等差ノ變更ヲ登記法ノ定ムル所ニ從ヒ其登記ヲ爲サヽルカ故ニ其持分等差ヲ以テ第三者タル被〓才吉及〓三郞ニ對抗スルコトヲ得サルヤ論ヲ俟タス又被告〓三郞ハ如上理由以外ニ於テ被告才吉トノ意思表示ニ依リ抵當權ヲ設定シ且民法第百七十七條ニ依リ登記法ノ定ムル所ニ從ヒ之カ登記ヲ爲シタルモノナレハ之ヲ以テ民事原告人等ノ如キ第三者ニ對抗シ得ルモノトス又假ニ被告才吉ニ於テ詐欺ヲ行ヒタルモノトスルモ被〓郷三郞ハ善意者ナルヲ以テ民法第九十六條ニ依リ取消シ得ヘキ行爲ニシテ無效ノ行爲ニ非ス從テ之ヲ無效トナシ該更正登記手續ヲ命シタルハ不當ナリ然ルニ原院ノ以上ノ法則ヲ適用セサルハ民事訴訟法第四百三十五條及刑事訴訟法第二百六十八條ニ違反スル不法アルモノナリト云ヒ」熊本才吉中村郷三郞代理人高木益太郞私訴上告辯明書二ハ民法第百七十七條ニハ不動產ニ關スル物權ノ得喪變更ハ登記法ノ定ムル所ニ從ヒ其登記ヲ爲スニ非サレハ之ヲ以テ第三者ニ對抗スルコトヲ得ス同第二百五十條ニハ各共有者ノ持分ハ相等シキモノト推定ストノ規定アリ而シテ本件ノ地所ハ原判决ノ基本タル上告人熊本才吉外一名カ冐認抵當ノ公訴事實ニ認メタル如ク其前共有者タル小倉市ヨリ平等ノ權利ヲ讓受ケ更ニ持分配當ノ登記ヲ爲サヽリシコト明瞭ナレハ上〓人熊本才吉カ買得シタル共有者中ノ二名分即チ共有權ノ三分ノ二ニ對シ抵當權ヲ設定シタルハ毫モ違法ニ非サルノミナラス抵當權者タル上〓人中村〓三郞ニ於テハ假令上〓人才吉ニ犯罪行爲アリトスルモ所謂善意ノ第三者ナルヲ以テ既得ノ抵當權ヲ剝奪サルヘキ謂レナシ然ルヲ原裁判所カ上〓人等ニ對シ抵當權設定中全共有權ノ百分ノ三十五ニ更正ノ登記手續ヲ爲スヘシトノ言渡ヲ容認シタルハ不法ナリト云フニ在リ〓因テ按スルニ不動產登記法第七十八條ニ依レハ所有權ノ一部移轉ノ登記ヲ申請スル場合ニハ申請書ニ其部分ノ表示ヲ爲スヘキモノナレトモ各共有者ノ持分ハ民法第二百五十條ニ依リテ相等シキモノト推定セラルヽカ故ニ其持分ノ等シキ場合ニ於テハ特ニ之ヲ申請書ニ表示シ其持分ニ付登記ヲ爲スノ要ナキモノナリ若シ其持分ノ不同ナル場合ニハ各共有者ハ自己ノ權利ヲ保存スル爲メ其持分ノ登記ヲ爲スノ必要アリ然ルニ其持分ノ不同ニ從ヒ平等ナル持分ヲ登記シタルモノト看ルヘケレハ共有者ハ不平等ナル持分ヲ平等ナル持分トシテ虛僞ノ意思表示ヲ爲シタルモノト言ハサルヘカラス故ニ登記簿ニ依リテ共有者ノ持分ヲ平等ナリト信シ實際ニ於テ持分ノ少キ共有者ヨリ其持分ヲ讓受ケタル第三者ハ平等ノ持分ニ付キ權利ヲ有スヘキ當然ニシテ多キ持分ヲ有スル共有者カ之カ爲メ損失ヲ蒙ムルハ自己ノ爲シタル虛僞ノ意思表示ノ結果ニ外ナラス若シ此場合ニ第三者ハ其讓渡人ノ有セシモノヨリ多クノ權利ヲ有スル能ハストノ理論ニ從ヒ多キ持分ノ登記ヲ爲サヽリシ共有者ヲ保護スヘシト云フハ過失ナキ第三者ニ不測ノ損害ヲ生セシムルモノニシテ取引ノ安全ヲ害シ登記ヲ設ケタル精神ニ反スルモノトス原判決ヲ査閱スルニ原院ハ共有者ノ持分ハ實際不平等ナル事實ヲ認定スト雖其登記簿上持分ノ記載ハ當事者ノ合意上平等トナシアルヤ將タ當事者カ合意上共有權ノミノ登記ヲ爲シタルモノナルヤ之ヲ判示セス隨ヒテ虛僞ノ意思表示ノ有無ヲ確定スルヲ得ス蓋シ共有者ノ持分實際不平等ニシテ登記簿上ノ記載モ亦不平等ナルトキハ原判决ノ判旨相當ナルコト言ヲ俟タスト雖若シ之ニ反シ實際ノ持分不平等ニシテ登記簿上ノ記載平等ナル
七三六
歟若クハ共有權ノミノ登記ナルトキハ虛僞ノ意思表示アルヲ以テ原判决カ民事原告人ノ請求ヲ容レタルハ失當タルモノトス但公訴判決ノ事實認定ニ依レハ登記簿上共有權ノミノ登記ナルカ如シト雖私訴ノ原判决ニ其事實ヲ認定セサルヲ以テ之ヲ認ムルニ由ナシ之ヲ要スルニ原判决ハ必要ナル事實ヲ遺脫シ登記簿上持分ノ記載ハ當事者ノ合意上平等ト爲シアルヤ將タ當事者カ合意上共有權ノミノ登記ヲ爲シタルモノナルヤ之ヲ判示セサレハ其理由ニ不備ノ違法アルモノニシテ破毀ヲ免レサルモノトス旣ニ此點ニ於テ原判决ヲ破毀スル以上ハ他ノ論旨ニ對シテハ其必要ナキヲ以テ逐一之カ當否ヲ辯明セス右ノ理由ナルヲ以テ刑事訴訟法第二百八十六條ニ依リ原判决全部ヲ破毀シ事件ヲ廣島控訴院民事部ニ移送ス
檢事田部芳干與明治三十九年六月二十五日大審院第二刑事部
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