○冐認ノ件明治三十九年八月十四日宣告明治三十九年(れ)第七一九號
○判決要旨
一刑法第三百九十三條第二項ノ犯罪ハ抵當トシテ登記ヲ經由シタル
ト否トヲ論セス旣ニ抵當典物ト爲シタル不動產ナルコトヲ欺隱シ
テ之ヲ他人ニ賣與シ又ハ重ネテ抵當典物ト爲スニ因リ成立ス故ニ
其不動産ニシテ同一ノモノナル以上ハ縱令登記簿上ノ地番號ニ相
違アルモ犯罪ノ成否ニ何等ノ影響ヲ及ホサス
第一審札幌地方裁判所第二審函館控訴院
被告人安部廣平
外二名
右冐認被〓事件ニ付明治三十九年六月六日函館控訴院ニ於テ言渡シタル判决ヲ不法トシ各被〓ヨリ上
〓ヲ爲シタリ因テ刑事訴訟法第二百八十三條ノ式ヲ履行シ判决スル左ノ如シ
被〓三名上告趣意書ノ一ハ刑法第三百九十三條第二項ノ冐認罪ハ自己所屬ノ特定不動產ニシテ既設抵
當物件タルコトヲ欺隱シ他人ニ賣與又ハ二重抵當權ヲ設定スルニ因テ構成スヘキモノトス然ルニ原判
决ノ認ムル確定シタル事實ニ依レハ被〓廣平ハ北海道（以下略）一七三八地番ノ畑七町四反
八畝二十四歩ノ物件ニ對シ明治三十四年十二月中之ヲ抵當トシテ田村善藏ヨリ金四百圓ヲ借受ケ又明
治三十七年四月中之ヲ二番抵當トシテ龜谷卵之助ヨリ金二百五十圓ヲ借受ケ各抵當登記ヲ爲シ置キタ
ル處前記地番ハ札幌稅務署ヨリ下村セル謄本ノ誤記ニ係ルモノニシテ廣平ノ所有ニ屬スル畑七町四反
八畝二十四歩ノ地番ハ一七五一番ナルヨリ被告三名ハ茲ニ惡意ヲ生シ云々出井與藏ニ對シテ何等負擔
ナキ地所ナリト稱シ該地所ヲ代金八百五十圓ニテ賣買シタルモノナリトシ以テ被〓等ノ所爲ヲ冐認罪
ニ問擬シタリ抑モ不動產中殊ニ土地ハ動產ト異ナリ獨立的有體物ニ非サルヲ以テ地名地番ニ據リ始メ
テ其範域ヲ知ルト同時ニ特定ノ不動產ノ存在ヲ知ルヘキノミ本案被〓廣平カ眞ノ所有ニ係ル北海道札
幌支廳ヨリ明治三十三年十二月中無償下與ヲ得タル畑七町四反八畝二十四步ノ不動產ハ石狩郡當別村
字大澤地番一七五一番アルノミ果シテ然ラハ事實存在セサル（住所略）畑七
町四反八畝二十四步ノ虛無ニ屬スル田村善藏及ヒ龜谷卯之助ニ對スル抵當權設定ノ行爲ハ當時若シ被
告ニ惡意アリテ敢テ之ヲ爲シタリトセハ此點ニ付テハ或ハ詐欺取財ヲ構成スルヤモ知ラスト雖モ眞實何等負擔ノ附着セサル土地ニ對シ曾テ抵當權ヲ設定シタルコトナシト稱シ出井與藏ニ賣買シタルハ適法ノ賣買ニシテ此契約ノ民法上有效ナルハ勿論其公示方法タル賣渡登記ト雖モ何人ニモ尙ホ對抗スルコトヲ得ルヤ論ナシ却テ虛無ノ土地ニ對スル田村及ヒ龜谷ノ爲メニナシタル抵當權設定ハ目的物ヲ欠缺セル法律行爲ナルカ故ニ其契約ノ無效ナルハ勿論亦其之ニ基ク登記モ何等效力ヲ有セサルハ炳焉火ヲ觀ルヨリ明カナリ上來論スル如ク被告等カ出井與藏ニ對スル行爲ハ適法ナル賣買ニ屬シ法理上冐認罪ヲ構成シタリトハ許サヽル觀念ナルニ不拘原審カ被告等ニ尙ホ刑事上ノ責任アリトシ刑法第三百九十三條第二項ヲ適用シタルハ擬律ノ錯誤ニ出テタル失當ノ裁判ナリトスト云ヒ」二ハ被〓カ出井與藏ニ對シ前顯土地賣買契約ヲナシタル際假リニ犯意アリテ之ヲ遂行シタリトスルモ前段說明スルカ如ク其目的物タル石狩郡當別村字大澤地番一七五一番ノ不動產ハ何等負擔ナキ土地ナルニ於テハ如何ニ犯罪ヲ成立セシメント欲スルモ得ヘカラサルナリ所謂目的上ノ不能犯タルヘキモノトスト云フニ在レトモ○刑法第三百九十三條第二項ノ犯罪ハ抵當トシテ登記ヲ經由シタルト否トヲ問ハス既ニ抵當典物ト爲シタル不動產ナルコトヲ欺隱シ苟モ之ヲ他人ニ賣與又ハ重テ抵當典物ト爲スニ因リ成立スルモノナハ既ニ抵當典物ト爲シタル不動產ト他人ニ賣與又ハ重テ抵當典物ト爲シタル不動產ト同一ノモノナル以上ハ其登記簿上地番號ニ相違スル所アルモ本罪ノ成否ニ何等ノ影響ヲ及ホサス而シテ原判决ノ認ムル事實ニ依レハ被〓廣平ハ札幌支廳ヨリ無償ニテ付與ヲ受ケタル石狩郡當別村字大澤一七三八地番ノ畑七町四反八畝二十四步ヲ抵當トシテ田村善藏ヨリ金四百圓又二番抵當トシテ龜谷卯之助ヨリ金二百五十圓ヲ借受ケ各抵當登記ヲ受ケタル處右地番ハ札幌稅務署ヨリ下付セル謄本ノ誤記ニ係ルモノニシテ廣平所有ニ屬スル右畑反別ノ地番ハ一七五一番ナルヨリ茲ニ被〓廣策、隆之助等ト其謀シ右地番ノ相違スルヲ利用シ被〓等ハ出井與藏ニ對シ被告廣平所有ノ字大澤一七五一番ノ畑七町四反入畝二十四步ハ何等負擔ナキ地所ナル旨ヲ〓ケ以テ旣ニ抵當權ノ設定シアル事實ヲ欺隱シ之ヲ代金八百五十圓トシテ與藏ニ賣渡シ其登記ヲ受ケタルモノニシテ即チ登記簿上ノ地番號ニ相違アルモ事實上既ニ抵當ト爲シアル地所ナルコトヲ欺隱シ之ヲ賣渡シタルモノナレハ其所爲刑法第三百九十三條第二項ノ犯罪ヲ構成スルヤ論ナシ故ニ原院カ右ノ事實ヲ以テ前示罰條ニ照シ被〓ヲ處斷シタルハ相當ニシテ右論旨ハ理由ナシ
右ノ理由ナルヲ以テ刑事訴訟法第二百八十五條ニ依リ本件上〓ハ之ヲ棄却ス
檢事末弘嚴石干與明治三十九年八月十四日大審院休暇部
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