○官吏職務執行抗拒器物毀棄ノ件明治四十二年(れ)第八六五號明治四十二年七月二十日宣告
一公判裁判所カ證人訊問ノ決定ニ基キ區裁判所判事ニ囑託シテ試間
ヲ遂ケタル以上ハ縱令其訊問手續ニ違法ノ點アリトスルモ證據決
定ノ執行ヲ爲ササルモノト云フヲ得ス(判旨第四點)
一證據調ノ違法ハ之ニ因リテ成立シタル證據ヲ無效ト爲スニ止マリ
審理全體ノ無效ヲ惹起スルモノニ非ス(同上
第一審京都地方裁判所第二審名古屋控訴院
被告人菱井宗七辯護人高木益太郞
右官吏職務執行抗拒器物毀棄被〓事件ニ付明治四十二年四月二十八日名古屋控訴院ニ於テ言渡シタル
判決ヲ不法トシ被〓ヨリ上〓ヲ爲シタリ因テ判決スル左ノ如シ
本件上〓ハ之ヲ棄却ス
理由
辯護人高本益太郞上告趣意書第一點被〓第一ノ所爲ハ現行犯トシテ巡査塜田延太郞ノ〓發ニ係ルモノニシテ、被害者畑中正治ノ告訴アリタルモノニ非サルコトハ本件記錄中ノ現行犯送致書(記錄第一丁)警部代理巡査矢野〓心ノ意見書ニ徴シ明確ナリ而シテ刑法第二百六十一條及ヒ同第二百六十四條ニ依レハ被〓第一所爲タル器物毀棄ノ罪バ告訴ヲ俟ツテ始メテ論セラルヘキ所謂親〓罪ニ屬ス左レハ原判決ノ如ク被〓第一ノ所爲タル器物毀棄罪ニ刑法ヲ適用スル以上獨リ第二百六十四條ノ規定ノミ其適用ヲ除外セラルヘキ筋合ニアラサレハ假令其所爲カ舊刑法施行ノ當時ニ起訴セラレ且ツ舊刑法ニ依レハ告訴ヲ要セサルモノト雖モ刑法ヲ適用スルニ際シテハ一般ニ第二百六十四條ヲモ適用シテ〓訴ヲ要ストスルハ當然ナルニ原院カ之ニ反スル見解ヲ以テ〓訴ナキ被告第一ノ所爲ニ對シ有罪ノ判決ヲ下サレタルハ違法ナリト云フニ在レトモ〓親〓罪ニ於ケル〓訴ハ犯罪ノ訴追條件ニ外ナラサルカ故ニ犯罪ノ起訴カ其當時ノ訴訟手續ニ照シ適法ニ成立シタル以上ハ爾後法律ヲ改正シ其犯罪ヲ親〓罪ト爲スモ起訴ノ效力ニ何等ノ影響ヲ及ホス可キモノニアラサルコトハ既ニ當院判例(明治四十二年(れ)第八五二號恐喝取財ノ件)ノ認ムル所ナレハ本論旨ハ理由ナシ
第二點原判決ハ「畑中正治ヨリ押收ノ硝子障子用硝子破片ノ現存セル事實」ヲ證據ニ供シ以テ本件事實ヲ確定セラレタルモ單ニ漠然硝子破片ノ現在セル事實ハ素ヨリ特定ノ犯罪事實ヲ確定スル資料ニ供シ得ヘカラサルモノナレハ右硝子破片ヲ以テ本件事實ヲ確定センニハ該硝子破片カ本件犯罪ニ依リテ生シタルモノナリト認ムルニ足ルヘキ他ノ證據ト之ヲ併用セサルヘカラサル筋合ナリ然ルニ原判決ハ何等他ノ證據ヲ援用セル形跡ナキヲ以テ原判決ハ證據能力ナキ物件ヲ以テ犯罪事實ヲ確定セル違法アリト云フニ在レトモ〓本論旨ハ原院ノ職權ニ屬スル證據ノ取捨判斷ヲ批難スルニ外ナラサルヲ以テ上〓適法ノ理由トナラス
第三點或ハ原判決證據摘示中「障子用硝子破片」ナル文字ノ上ニ「畑中正治ヨリ押收ノ」ト說明的記載アルヲ理由トシ前段論旨ノ硝子破片ハ本件犯罪ニ依リテ生シタルモノナリトノ見解無キニアラサル可キモ若シ然リトセハ記錄第二十一丁ニ補綴シアル證據品目錄書ヲ本件犯罪ノ證據ニ採用シタルモノト認メサルヲ得ス然レトモ該書面ハ(一)本件犯罪ニ對シ現行犯處分トシテ司法警察官タル警部代理矢野〓心カ何人ノ立會モナク又檢證處分ヲモ施サスシテ只物件差押ヲ爲シタル違法ノ手續ヲ錄取セル無效ノ書面ナルノミナラス(二)原院公判ニ於テ被〓ニ讀聞ケヲ爲シタル書面ニアラサルヲ以テ右證據品目錄中ノ記事ヲ證據ニ採用セル原判決ハ孰レニシテモ破毀ヲ免レサル違法アリト信スト云フニ在レトモ○原院ハ證據品目錄書ヲ以テ罪證ニ供シタルモノニアラス押收品タル硝子破片ヲ以テ罪證ニ供シタルモノナレハ本論旨ハ謂ハレナシ
第四點原院ハ其第一回公判ニ於テ辯護人ノ申請ニ係ル證人井谷吉五郞妻及ヒ長堀奈良松ヲ喚問スル旨決定ヲ言渡セリ從テ苟モ該決定ノ取消ヲ爲ササル以上ハ該證人ハ有效ニ其取調ヲ了シ之ヲ取捨シ得ル程度ニ其證據資料ヲ蒐集セサルヘカラス然ラサレハ決シテ證據決定ノ執行アリト云フヲ得サルモノトス然ルニ原院ハ右證人ヲ京都區裁判所ニ囑託シ其訊問調書ヲ記錄ニ補綴スト雖モ凡ソ囑託ニ依ル證人訊問調書ハ公判ニ於ケル訊問調書ト異ナリ刑事訴訟法第百三十一條ニ準據セサル可カラサルモノナルニ之ニ準據セス證人調書ヲ各人各別ニ作成セサル違法アルノミナラス證人ニ對シ其供述ヲ讀聞カサス又證人ヲシテ一一調書ニ署名セシメサル違法アルモノナレハ該調書ハ全部無效ナリト云ハサルヘカラス從テ原院ノ公判手續ハ證據決定ノ執行ヲ爲ササルコトニ歸着スルヲ以テ此手續ニ依リ下サレタル原判決ハ破毀ヲ免レサル違法アリト信スト云フニ在リテ○京都區裁判所判事ノ作リタル證人訊問調書ノ違法ナルコトハ論旨ノ如シ然レトモ原院ニ於テ證人訊問ノ決定ニ基キ區裁判所判事ニ囑託シ其訊問ヲ遂ケタル以上ハ縱令其訊問手續ニ付違法ノ廉アリトスルモ證據決定ノ執行ヲ爲ササルモノト云フヲ得ス而シテ證據調ノ違法ハ之ニ因テ成立シタル證據ヲ無效ト爲スニ止マリ審理全體ノ無效ヲ惹起スルモ
刑法施行前ノ犯罪ニ對スル新舊法ノ比照方
ノニアラサレハ原院ニ於テ其無效ノ證據ヲ以テ斷罪ノ資料ト爲ササル以上ハ原院判決ノ瑕疵トナルヘ右ノ理由ナルヲ以テ刑事訴訟法第二百八十五條ニ依リ主文ノ如ク判決ス
檢事鈴木宗言干與明治四十二年七月二十日大審院休暇部
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