○公文書變更行使公正證書私書僞造行使等ノ件明治四十三年十一月十七日宣告明治四十三年(れ)第二〇三一號
○判決要旨
一刑事訴訟法第二百三十七條ニ定メタル下調手續ノ遺漏ハ其手續ヲ
爲ササリシ被〓ニ對スル公判手續ヲ無效タラシムルニ過キスシテ
他ノ被告ニ對スル公判手續ニハ何等ノ影響ヲ及ホスコトナシ
(參照)重罪事件ニ付テハ開延前裁判長又ハ受命判事ハ裁判所書記ノ立會ニ依リ一應
被告人ヲ訳問シ且辯護人ヲ選任シタルヤ否ヤヲ問フ可シ(測博協三訟條法第二百)第一項
第一審高知地方裁判所第二審大阪控訴院
被告人濱田鐵外一名吉辯護人花高渡邊井野
右鐵吉ニ對スル公文書變更行使公正證書私書僞造行使及亮吉ニ對スル私書僞造行使〓唆被〓事件ニ付
明治四十三年四月十三日大阪控訴院ニ於テ言渡シタル判決ニ對シ被〓兩名ハ上告ヲ爲シタリ因テ判決
スル左ノ如シ
本件上〓ハ之ヲ棄却ス
公判下調手續ノ遺滿
公判下調手續ノ遺漏
理由
被〓鐵吉辯護人法學博士花井卓藏辯護人渡邊澄也、被〓亮吉辯護人高野金重上告趣意書第一點原判決ハ被告等カ公證人ヲシテ公正證書原本ニ不實ノ記載ヲ爲サシメタル所爲ニ對シ刑法第百五十七條ヲ適用シ尙右原本ヲ公證役場ニ備付ケシメタル所爲ニ對シ刑法第百五十八條ヲ適用處斷シタリ然レトモ刑法第百五十七條ノ公務員ニ對シ虛僞ノ申立ヲ爲シ不實ノ記載ヲ爲サシメタル場合ニアリテハ其備付ハ虛僞ノ申立ヲ爲シ證書ヲ作成セシメタル當然ノ結果ニシテ特ニ本件公正證書作成ノ場合ニ於テハ別ニ行使ナル一罪ヲ構成スヘキモノニアラス刑法第百五十八條ハ特ニ行使ノ一所爲アリタル場合ノ規定ナリトス然ルニ原判決カ本件ニ付行使ノ罪ヲモ構成スルモノトシタルハ法則ノ適用ヲ誤リタル不法アルモノト信スト云フニ在レトモ○原判決ニ依レハ被告カ虚僞ノ申立ヲ爲シ公證人ヲシテ其公正證書ニ不實ノ記載ヲ爲サシメ以テ該證書ヲ公證人役場ニ備付ケシメ之カ行使ヲ遂ケタリトアリテ該備付ハ證書作成ノ結果ニシテ證書僞造トハ全ク別箇ノ行爲ニシテ他ノ罪名ニ觸ルルモノナルコト勿論ナルヲ以テ原院ニ於テ被告ノ僞造公正證書行使ノ所爲ニ對シ刑法第百五十八條ヲ適用シタルハ擬律錯誤ニ非ス
第二點刑法ハ他人ノ印章ヲ僞造シタル行爲ヲ罰スルモ有合印ヲ使用シタル行爲ヲ罰スルコトナシ從テ有合印ノ使用ハ刑法上ノ犯罪ニアラス然ルニ原判決カ本件第一第二ノ事實ニ付被告等ノ使用シタル有合印顆ノ沒收ヲ命シタルハ法則ノ適用ヲ誤リタル不法アルモノト信スト云フニ在レトモ○犯罪供用ノ物件ニシテ犯人以外ノ者ニ屬セサリシ場合ニ於テ之ヲ沒收シ得ヘキハ法律ノ規定スル所ニシテ所揭有合印ハ犯罪ノ用ニ供シ而カモ被〓ノ所有ニ係ルモノナルコト判文上明カナルヲ以テ原院ニ於テ之ヲ沒收シタルハ相當ニシテ論旨ハ理由ナシ
第三點重罪事件ニ付テハ公判開延前下調ヲ爲スヘキコト刑事訴訟法第二百三十七條ノ規定スル所ナリ從テ共犯人數名アル場合ニ於テ其一名ニ對シ下調ヲ遺漏シタル時ハ公判手續全部ヲシテ無效ナラシメ其公判廷ニ於ケル被〓人竝ニ證人ノ供述ハ何等ノ效力ヲ有スヘキモノニアラス第一審ニ於テハ被告人國澤久萬太郞ニ對シ下調手續ヲ遺漏シタルヲ以テ該公判手續ハ全部無效ニ歸スヘキモノトス然ルニ該公判廷ニ於ケル被〓鐵吉ノ供述ヲ採テ斷罪ノ資料ニ供シタル原判決ハ法則ニ違反スル不法アルモノト信スト云フニ在レトモ○刑事訴訟法第二百三十七條所定、下調手續人遺漏ハ其下調手續ヲ爲ササル、被告ニ對スル公判手續ヲ無效タラシムヘキハ勿論ナリト雖モ苟モ之ニ關係セサル他ノ被告人ニ對スル公判手續ヲ無效タラシムへキモノニ非サレハ假令第一審ニ於テ被〓國澤久萬太郞ニ對シ下調手續ヲ遺漏シタリトスルモ該公判手續全部無效ニ歸スヘキ謂レナキヲ以テ原院ニ於テ被告鐵吉ノ第一審公廷ニ於ケル供述ヲ斷罪ノ資料ニ供シタルハ違法ニ非ス
第四點原判決ハ破〓亮吉カ濱田鶴龜名義ノ公正證書作成ニ關スル委任狀ヲ僞造行使シタル所爲ニ對シ刑ヲ科シタレトモ亮吉カ鶴龜ノ承諾ナキコトヲ知悉セリトノ事實ニ付テハ何等ノ證據アルコトナシ亮吉カ公正證書作成ノ際公證役場ニ在リタリトノ點ニ對シテハ證據アリト雖モ其事實ハ亮吉カ鶴龜ノ承諾ナキコトヲ知レリトノ事實トハ全ク沒交涉ニシテ亮吉ハ鶴龜ノ承諾アル場合ニ於テモ金錢借入ノ周旋人トシテ公證役場ニ在リ得ヘキ關係ナリ要之原判決ハ亮吉カ鶴龜ノ委任狀僞造ニ關スル證據ヲ說示セサルモノニシテ理由不備ノ不法アルモノト信スト云フニ在レトモ○原判決證據說明ノ部ニ被告人小松茂次郞ノ第一囘豫審調書ヲ援用シ其供述中「豫第三十一號添附ノ委任狀ノ濱田鶴龜名義ハ寺村公證人役場ニ於テ濱田鐵吉カ書入レタルモノニシテ其譯ハ北村亮吉カ公證人役場ニ於テ鐵吉ト自分ノ居ル所ニテ鐵吉ノ妻ヲ受人ニ入レネハイカヌト云ヒタルヨリ自分ハ妻ハ入籍シテ居ルカト問ヒシニ入籍セリト申シテ書入レタルモノ」トアリ又被〓人鐵吉豫審第二囘調書ヲ援用シ其供述トシテ北村亮吉小松茂次郞カ濱田吉次郞及同鶴龜名義ノ委任狀及公正證書ヲ作製スルニ付兩名ノ不承諾ナル事ヲ承知セル所以ハ云云公證役場ニ於テ吉次郞鶴龜ノ委任狀ヲ作製スル際茂次郞ニ於テ見テ居リタル次第ニシテ又北村亮吉モ亦其際來居リテ委任狀作製ニ付能ク指圖ヲナシ吳レタル事實アル故能ク承知セルモノナリトアリテ被告亮吉カ鶴龜ノ承諾ナキコトヲ知悉セル事實ノ說明ニ於テ欠クル所ナク論旨ハ理由ナシ
第五點本件豫審終結決定書ヲ閱スルニ第一事實ニ關シ「被告鐵吉カ云云明治村長上島猪太郞ノ與ヘタル三宮作馬ノ印鑑證明書中其印章ヨリ住所氏名年齡ニ至ル迄ノ文字ヲ摺リ除ケ云云鐵吉ハ之ヲ携ヘ久萬太郞方ニ到リ其事情ヲ打明ヶ該證明書ヲ交付シタルニ久萬太郞ハ其巧妙ナルヲ賞シタル後」ト記載セラル此事實ニ依レハ被告ハ變造印鑑證明書ヲ其共犯ノ一人タル久萬太郞ニ變造ノ情ヲ〓ケテ交付シタルニ止マルヲ以テ刑責ヲ負フヘキモノニ非ス然ルニ原判決ハ「被〓ハ云云印鑑證明書一通ヲ僞造シ同日鐵吉ハ之ヲ携ヘテ同郡田山町ナル久萬太郞ニ行使シタルニ久萬太郞ハ之ヲ受領セシ後云云」ト認定シ被〓ハ變造ノ情ヲ知ラサル久萬太郞ニ交付シタルモノノ如ク說明シタルハ豫審終結決定ニ依リ公判ニ移リタル無責行爲ヲ以テ有責行爲ナリト斷定シタルモノニシテ畢竟訴ヲ受ケサル事件ニ付キ裁判ヲ爲シタル不法アルモノト信スト云フニ在リ○然レトモ豫審終結決定書ニ包含セル事實關係ノ全部ハ裁判所ニ於テ審理判決スヘキ範圍ニ屬シ豫審判事カ其事實關係中ノ一部ヲ犯罪ト認メサリシトスルモ事實上ノ觀察ハ裁判所ヲ覊束スヘキモノニ非サルコトハ本院判例ノ夙ニ示ス所ニシテ原院ニ於テ本件被〓鐵吉カ變造ニ係ル印鑑證明書ヲ被告久萬太郞ニ交付シタル行爲ヲ有責行爲ト認メ豫審判事ト其認定ヲ異ニシタリトスルモ該事實ハ原院ノ審理判決スヘキ範圍ニ屬スルモノナルニ依リ之ヲ以テ訴ヲ受ケサル事件ニ付キ裁判ヲ爲シタル不法アリト云フコトヲ得ス論旨ハ理由ナシ
右ノ理由ナルヲ以テ刑事訴訟法第二百八十五條ニ依リ主文ノ如ク判決ス
檢事中川一介干與明治四十三年十一月十七日大審院第二刑事部
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