○不法後見届取消請求ノ件明治三十年第三百二十二號明治三十一年三月三日第一民事部判决
○判决要旨
-最近親族數名存在スル塲合其多數ニ充タサル親族ノ恊議ハ親族會ノ决議ト爲
スコトヲ得ス(判旨第一點)
子カ未成年者ナルトキハ父ハ自然ノ後見人トシテ其監護ヲ爲スノ權利ヲ有シ
義務ヲ負フモノナルニ依リ適當ト認ムル塲合ニ於テハ親權ニ基キ他人ヲ其後
見人ニ選定スルコトヲ得從テ其後見人ハ何時ニテモ之ヲ罷免シ自ラ監護ヲ爲
スコトヲ得ルハ條理上當然ナリ(判旨第二點)
第一審大津地方裁判所第二審東京控訴院
上告從參加人告北川與惣松北川訴訟代理人岡崎正也
被上告人北川
右當事者間ノ不法後見届取消請求事件ニ付大阪控訴院カ明治三十年六月十日言渡シタル判决ニ對シ上告人ヨリ全部破毀ヲ求ムル申立ヲ爲シタリ
判决
本件上告ハ之ヲ窮却ス
理由
上告論旨第一點ハ我現行法ニ於テハ親族會ノ組織定數ニ關シ何等ノ規定ナシトイヘトモ凡ソ親族會ハ必スシモ親族惣員ノ集會恊議ヲ要スルモノニ無之又親族間ニ多少不折合ノ事情アルトモ主タル親族ノ多數カ恊議决定シタル以上ハ其議决ハ正當ナリトセサルヲ得サルニトハ一般ノ慣習ニシテ從來ノ判例ニ於テ公認セラレタル處ナリトス然ルニ原裁判ニ於テハ右甲二號證ノ親族恊議决定書ニハ上告人ノ實父ナル被上告人惣平井ニ實母ステ最長兄タル與惣兵衛當時後見ニシテ且實兄タル捨次郞等主タル親族ノ協議决定タル事ヲ認メラレナカラ本件被上告人ノ一部即チ北川分家方ニシテ到底一致折合ヲ爲シ得ヘカラサル卯之吉彌一郞ノ兩名之レニ加ハラサリシトノ點ニ重キヲ置キ「甲第二號證ニ連署セル者ハ惣平ノ外ニハ妻ステ子與惣兵衛及前ノ後見人小財捨次郞ノ數人ニ過キサレハ同證本文ニ親族一同恊議ノ上トアルハ右四名ノ恊議ニ止マルモノト見ルノ外ナク特ニな件各常事者ニ就キ見ルモ多數ノ親族ナルニ四名而巳ノ協議ニ成レル甲二號契約ハ素ヨリ親族會議ニ基クモノニアラサルコト判明ナルヲ以テ惣平カ親族會ニ依テスシテ辨次郞カ後見ヲ止メ親ラ就職セシハ相當ノ事トス」云々ト判示シ即チ右主タル親族ノ恊議决定アルニ不拘本件當事者ニ付テ見ルモ其一部タル被上告人等兩名ハ之レニ與カラサリシトノ理由ニ依リ右親族會議ヲ不適法ナリト判决セラレタハ法律ニ反スル不法ノ裁判タルヲ免レサルモノト云フニ在レトモ○原判决ノ趣旨タル上〓人與惣松ノ親族ハ其父母兄弟姉妹ニシテ本件當事者タル者既ニ八名アルヲ以テ此數ニ依リテモ四名ノミニテハ未タ親族ノ多數ニアラサルカ故ニ其協議シタルモノヲ親族會ノ議决ナリトスルヲ得スト云フニ在リテ論告ノ如ク被上告人卯之吉及彌一郞兩名カ議决ニ加ハラサルカ故ニ親族ノ多數ヲ爲サスト云フニ非サルコトハ前揭上告人ノ採用スル原判文並ニ本件當事者ノ數ニ徵シテ明カナリ而シテ右ノ如ク上告人ノ最近親族數名存在スル塲合ニ其多數ニ充タサル者ノ恊議シタルモノヲ以テ親族會ハ次議ナリト謂フヲ得サルハ勿論、ノコトナレハ原判决ニ毫モ不法ノ廉アルコトナシ要スルニ本論旨ハ原判决ノ誤解ニ依據スルモノニシテ其理由ナキモノトス』同第二點ハ假ニ甲二號證ノ决議盟約書ハ以テ親族會議ノ决定ト爲スニ足ラストスルモ兎ニ角被上告人實父惣平實母「ステ」最長兄ナル與惣兵衛及ヒ當時後見人ニシテ且實兄タル捨次郞等ノ撰定ニ依リ届出ヲナシタル淺野竹次郞ノ後見資格ハ適法ニ成立シタルモノトセサルヲ得サルハ勿論ニシテ原裁判モ亦認ムル處ノ事實ナリトス果シテ然ラハ淺野辨次郞ハ已ニ上告人幼者ニ對スル特定セル唯一ノ保護者ニシテ辨次郞ニ於テ自ヲ其後見ヲ辭スルカ或ハ後見解除ノ理由トナルヘキ原因アリテ裁判上解除セヲルー上ニアラサレハ其資格ヲ失フヘキ筋合ノモノニアラス盖シ其父母ハ親權ニ基キ後見人ヲ撰定スルノ權利アリト云ヘトモ巳ニ親權ヲ實行シタル結果トシテ特定ノ後見者成立シタル以上ハ右後見人ハ幼者ニ對スル唯一ノ保護者ニシテ决シテ父母其モノ代理者ニアラサル事當然ナレハ假令父母タリト云ハトモ巳ニ適法ニ後見者ヲ撰定シタル以上ハ後見解除ノ原因ニ基キ裁判上其解除ヲ求ムルハ格別ナレトモ私檀ニ任意解除ヲ爲スヘキ權利ナキハ法理上當然ノ筋合ナリト信ス然ルニ原裁判ニ於テハ本件淺野辨次郞ノ後見ハ甲二號ノ如ク父母其他ニ主タル親族ニ依リ丁年ニ至ル迄解除セサル事ノ條件ヲ以テ選定セラレタルモノナルニ不拘寶父一己ノ意見ニ依リ任意ニ解除シ得ヘキモノヽ如ク判决セラレタルハ法則ニ反スル不法ノ裁判ナリト云フニ在レトモ○子カ未成年ナルトキハ父ハ自然ノ後見人いシチ其監護ヲ爲ス憾利ヲ有シ及ヒ義務ヲ負フ可キハ勿論ノコトナレハ特別ノ事情存在シ自ヲ子ノ監護ヲ爲スヨリ代人ヲシテ其任ニ當テシルヲ以テ相當ト認ムル塲合ニハ親權ニ基キ巳ニ代ハテ他人ヲ後見人ト爲シ子ノ監護ヲ爲サシムルコトヲモ得レハ又他人ヲシテ後見人タテシムル必要ナキヲ認ムル塲合ニ親族會ノ撰任シタル後見人ニ非サレハ何時ニテモ之ヲ罷免シ自ヲ監護ヲ爲スコトヲモ得ルハ條理ノ然ヲシムル所ナリトス然レハ父タル被上告人惣平ニ於テ其子タル未成年ナリシ上告人與惣松ノ監護ヲ自ラ爲スヲ至當ト認メ以前撰任シタル後見人淺野辨次郞ヲ解任シタルハ親權ニ基ク相當ノ行爲ニ屬スルモノナレハ之ヲ不法ナリト謂フコトヲ得ス而シテ原院ノ此點ニ關スル說明モ右ノ趣旨ニ出ツルヲ以テ少シモ不法ノ廉アルコトナシ右說明ノ如ク本件上告ハ一モ適法ノ理由ナキヲ以テ民事訴訟法第四百三十九條第一項ニ從ヒ主文ノ如ク判决ス
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