○契約履行請求ノ件明治三十三年十月十五日第二民事部判决明治三十三年(オ)第號
○判决要旨
一訴ノ原因ニ變更ナシトスル裁判ニ對シ不服ヲ申立ツルコトヲ得ス
トノ民事訴訟法第百九十七條ノ規定ハ單ニ地方裁判所ノ裁判ニ對
スル。場合ノミナラス控訴院ノ裁判ニ對シテモ一般ニ適用スヘキモ
ノトス
(第)審神戶地方裁判所第二審大阪控訴院
上〓人馬淵時次郞訴訟代理人岡鳩崎山正和夫也
被上告人訴訟代理人〔太田保太郎〓吾
右當事者間ノ契約履行請求事件ニ付大阪控訴院カ明治三十二年十月二十六日言渡シタル判决ニ對シ上告代理人ヨリ原判決中被控訴人ノ請求ヲ棄却シタル部分ヲ除キ他ノ部分ニ對スル判决全部破毀ヲ求ムル申立ヲ爲シ被上告代理人ハ上告棄却ノ申立ヲ爲シタリ
判决
本件上〓ハ之ヲ棄却ス
上告ニ係ル訴訟費用ハ上告人之ヲ負擔ス可シ
理由
上告第一點ノ論旨ハ本訴ハ當事者間ニ於ケル外國米賣買契約ヲ原因トシ右賣買代金及附帶費用ノ支拂ヲ要求スルニアリテ賣買契約ノ履行ノ訴ニ外ナラサルコトハ訴狀及第一審判決ノ記載ニ照シ動カスヘカラサル所ナリ然ルニ原裁判ニ於テ本訴ヲ變更シテ單ニ契約解除ノ結果トシテ不履行ノ損害ヲ要求スルノ訴トナシタルハ第二審ニ至リ不法ニ訴ノ變更ヲ認容セシモノニシテ即チ民事訴訟法第四百十三條ニ違背セル不法ノ裁判ナリ凡ソ履行ノ訴ニ於テ第二審ニ至リ之ヲ損害賠償ノ訴ト變更シ得ヘキ場合ハ民事訴訟法第百九十六條第三項ノ所謂最初求メタル物ノ滅盡又ハ變更ニ依リ賠償ヲ求ムル場合ニ限ラレクルモノニシテ其他ノ場合ニ於テハ同法第四百十三條ノ規定ニヨリ訴ノ變更ヲ許スヘキモノニアラサルヤ勿論ナリ而シテ本件當事者間ニ於ケル外國米賣買契約ハ賣買ノ目的物ハ代替物ニシテ其目的物件ハ特定セシモノニ非ス加之當事者間ニ於テ未タ引渡目的物ヲ特定セシ事實ナキヲ以テ本件ノ場合ニハ同法第百九十六條ヲ適用スヘキモノニ非サルハ勿論原裁判モ亦同條ヲ適用スヘキ理由ヲ判示セサリシモノナリ故ニ原判决ハ第二審ニ至リ不法ニ訴ノ變更ヲ認容セシ瑕瑾ヲ免カレサルモノナリト云フニ在リ
按スルニ本論旨ハ之ヲ要スルニ被上告人ハ原院ニ於テ訴ノ原因ヲ變更シタルモノナルニ原判决ハ訴ノ原因ヲ變更セシモノニ非ストシテ被上告人ノ申立ヲ認容シタルハ違法ナリト云フニ歸着ス然レトモ訴ノ原因ニ變更ナシトスル裁判ニ對シテハ不服ヲ申立ツルヲ許サヽルコトハ民事訴訟法第百九十七條ニ規定スル所ナリ而シテ此規定ハ單ニ地方裁判所ノ裁判ニ對スル場合ノミナラス控訴院ノ裁判ニ對シテモ一般ニ適用スヘキモノナルヲ以テ本論旨ハ之ヲ採用スルヲ得ス
上〓第二點ノ論旨ハ上〓人ハ第一審以來被上告人カ本件契約ノ履行ヲ求メタルニ先チ手附金八千圓ヲ抛棄シ契約解除ノ意思ヲ表示シタルコトヲ論爭セリ而シテ原裁判ハ之ニ對シ「甲一號證ニ依レハ本訴契約米ハ滊船グレンカリー號ニテ積出スコトヲ記載シ甲第二三號證ニ依レハ同船カ明治三十一年六月七日外國米三萬三千四百三十一袋ヲ積載シ神戶港着ノ事實明白ナレハ該米ハ即チ當事者間賣買ノ目的物ナリト認ムルニ充分ナリサスレハ被控訴人ハ已ニ契約ニ基キ其履行ニ着手セシモノナレハ云々」ト判示シ以テ上告人ノ解除ノ意思表示ハ被上告人カ契約履行ニ着手後ニ係ルモノナリト判定セラレタリ依テ按スルニ本件契約ノ目的物ハ代替物ニシテ右原判决ニ於テ判示シタル事實ハ單ニ引渡ノ目的物ヲ特定シタリトノ事ニ外ナラスシテ其特定シタル目的物ニ關シ被上告人ハ果シテ上〓人ノ解除意思表示前ニ在リテ引渡ノ行爲ニ着手シタルヤ否ヤノ事實理由ヲ確定シタルモノニアラス蓋シ引渡シノ目的物ヲ特定スルノ事實ト目的物其モノヲ引渡スノ行爲トハ全ク二者別物ナルコトハ特定物ノ賣買ニ關シテモ亦其物件ノ特定シアルニ不拘尙ホ引渡ハ別個ノ行爲ヲ要スルカ如ク事理當然ノ筋合ナリ依テ原裁判ニ於テ前揭ノ如ク引渡ノ目的物ヲ特定シタル事實ヲ以テ直ニ之ヲ履行ノ着手ト爲シタルハ法則ニ反スル不法ノ裁判ナリト云フニ在リ
按之凡ソ賣買上其契約ニ基キ履行ニ着手シタルヤ否ヤヲ判斷スルカ如キハ其目的物ノ代替物ナルト特定物ナルトヲ問ハス事實上ノ認定ニ屬ス而シテ原判决ハ數多ノ證據ニ依リ本件賣買ノ目的物タル外國米ハ上〓人カ契約解除ノ意思表示前ニ即チ明治三十一年六月七日神戶港着ノ事實ヲ認メ由テ以テ契約ニ基キ其履行ニ着手セシモノト判定シタルモノナレハ斯ハ所謂原院ノ職權內ニ屬スル自由ノ判斷ニシテ上〓論旨ノ如キ違法ナル點ナシ
上〓第三ノ論旨ハ上〓人ハ大阪神戶地方ニ在リテハ乙第三號四號證ノ如ク手附金ヲ授受シタル賣買ニアリテハ當事者ハ其契約履行着手ノ前後ニ拘ハラス買主ハ手附金ヲ抛棄シ其契約ヲ解除シ得ヘキ地方商習慣アルコトヲ論爭セリ然ルニ原裁判ニ於テハ右乙第三四號證ノ如ク商習慣アルコトヲ認メラレタルニ拘ラス單ニ「乙第三四號證ノ商習慣カ右等ノ場合ニ適用セラルモノトハ認ムルヲ得ス」ト判示シ而シテ如何ナル理由ニ依リ右商習慣ハ適用セラルヘキモノニアラサルヤ毫モ其理由ヲ判示スル所ナシ按スルニ地方ニ於ケル特別商習慣ハ民法實施前後ニ拘ハラス其效力ヲ有スヘキハ勿論ナリ故ニ原裁判ニ於テ右上〓人ノ主張ニ對シ何カ故ニ該商習慣ハ本件ノ場合ニ適用スヘカラサルヤノ理由ヲ示スコトナクシテ其抗辯ヲ排斥シタルハ理由不備ノ瑕瑾ヲ免カレサルハ當然ナリト云フニ在リ
按スルニ原判决ハ上〓第二點ノ論旨ニ對シ說明スル如ク被上告人ハ上告人カ契約解除ノ意思表示ヲ爲サヽル前既ニ契約履行ニ着手セシモノト認メタル以上ハ乙第三四號證ニ於ケル商習慣ノ如キハ斯ル場合ニ適用セラルヘキモノト認メ難シトシテ右乙第三四號證ニ依ル防禦方法ヲ排斥シタル筋合ナレハ此等ノ防禦方法ニ對スル排斥ノ理由トシテハ敢テ缺點アルヲ見ス要スルニ本論旨モ原判決ノ事實認定及ヒ證據取捨ノ批難ニ歸スルヲ以テ上〓其理由ナシ
上告第四點ノ論旨ハ本件ノ契約ハ果シテ解除セラレタルヤ否ヤノ爭點ニ對シ原裁判ノ判示スル所ハ「被控訴人ハ既ニ甲第四號證ノ如ク控訴人ニ對シ一定ノ期限ヲ指示シテ製約履行ヲ請求シ若シ其期限內ニ履行セサレハ係爭物件ヲ競賣シテ契約ヲ解除スヘキ旨ノ催告ヲ爲シタルニ同期限內ニ控訴人カ契約履行セサリシニヨリ被控訴人ハ契約ヲ解除シタリト主張シ其主張ノ如ク該契約ハ解除セシモノト認ム」ト云フニ在リ然レトモ甲第四號ハ原判决說明ノ如ク履行ノ催〓書ニシテ契約解除ノ通知書ニ非サルナリ而シテ契約解除ノ點ハ上〓人ノ認メサル所ナルヲ以テ被上告人ハ之ヲ立證スヘク原裁判モ亦其證據ニ依リテ之ヲ認メタルコトヲ要ス然ルニ原院ハ何等ノ理由ヲ說明セスシテ輙ク解除アリタルモノト判决シタルハ法律ニ違背シテ事實ヲ不當ニ確定シタル裁判ナリト云フニ在リ
依テ此點ニ付キ原院ノ法廷調書ヲ閱スルニ被上〓人立證ノ部ニハ「甲第四號證ハ執達吏ヲ以テ米ヲ引取リ代金ヲ支拂ヘ然ヲサレハ賣却スルト催告シタルニ應セサルヲ以テ契約ハ解除シタルノ證」トアリ而シテ之ニ對スル上〓人ノ陳述ハ「甲第四號ハ催〓ハ受ケシモ書面通リノ催〓ナリシヤ否ヤハ不明ナリ」ト云フニアリ然ラハ上〓人ニ於テ甲第四號證ヲ否認シタルニアラサルノミナラス催〓ヲ受ケタル事實ヲ自セルモノト云ハサルヲ得ス是ヲ以テ原判决ハ甲第四號證ニ依リ被上告人ノ主張スル所ヲ眞實ナリト認メタルモノナレハ原判決ハ上〓論旨ノ如キ法律ニ違背シテ事實ヲ不當ニ確定シタル點ナ上告第五點ノ論旨ハ本訴ノ請求ハ第一審判決摘示ノ如ク「原告ハ一定ノ申立トシテ被〓ハ原〓ニ對シ無垢ナスワン米壹千壹百噸ノ代金七萬九千七百八十圓ト之ニ對スル明治三十一年七月ヨリ本件判决執行濟ニ至ル迄一個年百分ノ七ノ利子及該米穀ニ對スル明治三十一年六月ヨリ本件判決執行濟ニ至ル迄倉敷料壹袋ニ付一個月金壹錢六毛宛竝ニ明治三十一年六月ヨリ本件判決執行濟ニ至ル迄金壹萬圓ニ對スル一個月金貳拾五圓ノ二分ノ一ニ相當スル保險料等ヲ併セ支拂ヒ同時ニ係爭米糓壹千壹噸ヲ引取ルヘシ云々若シ被〓之ヲ履行セサル時ハ損害金貳萬六千七百九十六圓ト之ニ對スル本件起訴ノ日ヨリ判决執行濟ニ至ル迄一个年百分ノ七ノ利子及前記倉敷料保險料等ヲ併セテ原告ニ賠償ス可シト判决アリタシ云々」トアリテ主タル請求ハ契約ノ直接履行即チ賣買代金ト其費用ノ辨濟ニアリテ損害賠償ノ如キハ間接履行トシテ且第一ノ請求ヲ履行セサルヲ條件ト爲シタルモノナリ故ニ第一ノ請求ニシテ抛棄セラルヽ時ハ第二ノ請求ハ自ラ其理由ヲ失フ可キハ當然ノ結果タリ果シテ然ラハ被上〓人ニ於テ第一ノ請求ヲ取消シ裁判所モ亦之ヲ認メタル上ハ當然損害賠償ノ請求ハ之ヲ排斥スヘキ筋ナルニ尙ホ損害賠償ノ責アリト判定シタルハ法則ニ違背シタル裁判ナリト云ヒ上〓第六點ノ論旨ハ假ニ條件附損害賠償ハ主タル請求ノ抛棄ニ因リ其效力ヲ失ハサルモノト爲スモ第二審ニ至リテハ條件附ヲ變シテ單純ナル損害ノ賠償ヲ得ントスルニ在リ如斯變吏ハ即チ訴ノ變更ニ歸スヘキヲ以テ法律上認容スヘキモノニ非ス然ルニ原裁判ニ於テ單純ナル損害賠償トシテ請求ヲ認容シタルハ訴訟手續ニ違背シタル判决ナリト云フニ在リ
按之原判旨ハ被上告人カ原院ニ至リ損害賠償ノ請求ノミニ改メタルハ第一審ニ於ケル一定ノ申立ノ範圓內ニ於テ之ヲ减縮シタルニ止マリ訴ノ原因ヲ變更セルモノニ非スト認メ之ヲ採用セシモノナルコトハ其判文中ニ自ラ明カナリ然ラハ上〓第一點ノ論旨ニ對シ說明スル如ク訴ノ原因ニ變更ナシトスル裁
岡席判決ノ申立
判ニ對シテハ不服ヲ申立ツルコトヲ許サヽルニ因リ右上〓第五點第六點ノ論旨ノ如キモ亦之ヲ採用スルヲ得ス
以上說明ノ如ク本件上告ハ一モ其理由ナキヲ以テ民事訴訟法第四百五十二條ノ規定ニ依リ之ヲ棄却スヘキモノトス是主文ノ如ク判决ヲ爲ス所以ナリ
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