○地上權假登記取消手續請求ノ件明治三十五年(オ)第二百七十三號明治三十五年七月七日第二民事部判决
○判决要旨
一未登記ノ地上權ニ付テハ不動產登記法中保存登記ヲ爲シ得ルコ
ノ規定ナシ故ニ初メテ登記ヲ爲ス地上權者ハ自身ニ地上權ヲ設定
シタル場合タルト他ノ者カ設定シタル地上權ヲ讓受ケタル場合タ
ルトヲ問ハス皆總テ設定登記ヲ申請スヘク管轄登記所ハ亦之ニ關
スル登記ヲ爲ス~キモノトス
第一審大阪地方裁判所第二番大阪控訴院
上告人林武次郞訴訟代理人高木益太郞
被上告人佐野丑松
右當事者間ノ地上權假登記取消手續請求事件ニ付大阪控訴院カ明治三十五年三月二十日言渡シクル判决ニ對シ上〓代理人ヨリ全部破毀ヲ求ムル申立ヲ爲シタリ
判决
本件上〓ハ之ヲ棄却ス
理由
上告論旨第一點ハ原判决ハ地上權設定登記ニ關スル法則ヲ不當ニ適用シタル違法アルモノナリ原院ハ說明シテ曰ク被控訴人ハ他ニ控訴人カ地上權者タル推定ヲ破ルニ足ルヘキ反證ヲ提出セス且ツ特ニ地上權ヲ登記スル場合ハ設定登記ヲナスヘキモノニシテ保存登記ヲナスヘキモノニアラサルヲ以テ被控訴人ノ請求ヲ不當ト認メ云々トアレトモ蓋シ該場合ニハ寧ロ保存登記ヲナスヘキモノニシテ設定登記ヲナスヘキモノニアラス故ニ原判决ハ法則ヲ不當ニ適用シタル不法アルモノナリト云フニ在リ
依テ按スルニ未登記ノ地上權ニ付テハ不動產登記法中保存登記ヲ爲シ得ル場合ヲ規定シタルモノナシ故ニ初メテ登記ヲ爲ス地上權者ハ自身ニ地上權ヲ設定シタル場合タルト他ノ者カ設定シタル地上權ヲ讓受ケタル場合タルトヲ間ハス皆總テ設定登記ヲ申請シ管轄登記所ハ之ニ關スル登記ヲ爲ス可キモノトス是ヲ以テ本件ノ如ク登記簿上初メテ地上權ノ存在ヲ公示スル爲メ其假登記ヲ爲シタル場合ニ保存登記論ヲ提出シテ原判决ヲ攻擊スルハ不當ナリ依テ本論旨ハ上〓ノ理山ト爲スニ足ラス
上告論旨第二點ハ被上告人ハ本件ノ地所ニ付キ第一其地上權ハ無期ナルコト第二地代一个月三圓二十四錢毎月末日拂ナルコトヲ主張シ之カ設定ノ假登記ニナシタルヨリ上〓人ハ其全部ノ抹消ヲ求メタルモノナリ而シテ法律ハ嘗テ無期ノ地上權ナルモノヽ存在ヲ認容シタルコトナキノミナラス上告人ハ被上〓人ノ主張スル假登記ノ原因タル事實ヲ全然否認スルモノナレハ被上告人ハ此點ニ付キ一一立證スヘキ責任アルモノナルニ更ニ其責任ヲ盡サス又原院モ只地上權ノ存在如何ヲ判示シタルノミニテ前揭
地上權ノ登記
第一第二ノ爭點ニ付キ何等ノ判示ヲナサスシテ漫然上告人ノ請求全部ヲ排斥シタルハ法則違反ノ裁判ナリト云フニ在リ
依テ按スルニ本件ハ上〓人ハ原告トシテ起訴以來單ニ明治三十四年四月十九日大阪區裁判所天王寺出張所ニ於テ被上〓人カ受ケタル地上權假登記ハ元來地上權ノ設定ナキ場合ニ爲シタルモノナレハ之カ取消手續ヲ請求スト云フニ在リテ一件記錄中上〓人ハ地上權ノ期限及ヒ其地料等ニ付キ地上權ノ假登記ノ不當ナルコトヲ論爭シタル形跡ナシ而シテ原院ニ提出シタルコトナキ事項ハ裁判所カ職權ヲ以テ調査ス可キモノヲ除ク外ハ初メテ上告審ニ提出シ上〓ノ理由ト爲スコトヲ得サルモノニシテ本論旨ハ採用スルヲ得ス
以上說明スル如ク本件上〓ハ適法ノ理由ナキヲ以テ民事訴訟法第四百三十九條第一項ニ依リ棄却ス可キモノトス
出典：国立国会図書館「次世代デジタルライブラリー」（https://lab.ndl.go.jp/dl/）のOCRテキストデータ（原資料：国立国会図書館デジタルコレクション https://dl.ndl.go.jp/pid/794991）。TaiLexi AIが編集・加工（OCRの誤りを含む場合があります）。原データ（OCRテキスト）はパブリック・ドメイン・マーク（PDM）付きで、自由に二次利用できます。収録資料には当時の差別的な表現が含まれることがあります。
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