○無效相續取消請求ノ件明治三十四年(オ)第二百七十五號明治三十五年二月一日第一民事部判决
○判决要旨
一民法施行前ニ於テハ裁判所カ未成年者ヲ能力完備ノ者ト判斷スル
ヲ妨ケサリシト雖モ徒ラニ年齡滿二十年ニ近接シタル事實ヲ唯一
ノ理由トシテ能力完備シタル者ト爲スカ如キハ判决ニ理由ヲ附セ
サル不法アルモノト云ハサルヲ得ス(判旨第一點)
一分家ノ行爲ハ廢嫡ト異ナリ任意行爲ナルヲ以テ其分家者ノ意思
反シテ爲スコトヲ得~キモノニ非ス(同上
一民法施行前ニ於テモ廢嫡手續ヲ了セスシテ分家シタルトキ分家者
ハ當然家督相續權ヲ喪失スルモノト云フヲ得ス(判旨第二點)
第審靜岡地方裁判所濱松支部第二審東京控訴院
上告人山崎武十訴訟代理人元田雖
被上告人山崎久七訴訟代理人[中村兵之助-岡村輝彥
右當事者間ノ無效相續取消請求事件ニ付東京控訴院カ明治三十四年四月二十三日言渡シタル判决ニ對シ上〓人ヨリ全部破毀ヲ求ムル申立ヲ爲シ被上告人ハ上告棄却ノ申立ヲ爲シタリ立會檢事奧宮正治ハ意見ヲ陳述シタリ
判决
原判决ヲ破毀シ更ニ辯論及ヒ裁判ヲ爲サシムル爲メ本件ヲ東京控訴院ニ差戾ス
理由
上告趣旨ノ第一ハ原判决ニ控訴人(上告人)カ分家ノ當時即チ明治二十年十二月ニ於テハ未タ成年者ニアラサリシコトハ爭ヒナキ所ナリ然レトモ之レカ爲メニ控訴人カ分家ノ承諾ヲ表示スルノ能力ヲ法律上有セサルモノト速斷スルコトヲ得ス民法施行以前ニ於テハ能力ノ存否ハ事實上意思ヲ表示スルノ能力アルヤ否ヤノ審究ニ因テ定マルモノタリト說明シアレトモ明治九年第四十一號ノ布告カ滿二十年ヲ二
判旨第一點
以テ丁年ト定メタル以上ハ未丁年者ハ先以テ無能力者タル推定ヲ受クヘキ筋コシテ特ニ能力アリシトノ反證明確ナルニ非サレハ此ノ推定ハ動カスヘカラサルモノトス故ニ原院カ此推定ヲ認メサリシハ違法ナリト信ス加之原院ハ次ニ「依テ原院ハ乙第一號證ニ基キ控訴人カ明治元年四月二十六日ノ出生ナルコト明白ナルヲ以テ分家ノ當時完全ニ承諾ヲ表示スルノ能力ヲ有シタルモノト認ム」トノミ言渡シ當時上〓人ノ能力カ嗣子タルニ拘ラス僅少ノ資產ヲ受ケテ分家ヲ承諾スルカ如キ重大ナル法律行爲ヲ完全無疵ニ爲シ得ヘキ程度ニ發達シ居タル事實ヲ說明セサリシハ法則ヲ適用セス不當ニ事實ヲ確定シタルモノト思料スト云フニ在リ
按スルニ民法施行前ニ於テモ滿二十年ヲ以テ丁年ト定メタル明治九年第四十一號ノ布告アリシヲ以テ未成年者ハ無能力者ト推定セラレタリト雖モ反對ノ證據アルニ於テハ裁判所カ之ヲ能力完備ノ者ト判斷スルヲ妨ケサリシコトハ本院ノ判例ニ於テ是認セシ所ナリ然レトモ徒ニ年齡滿二十年ニ近接シタル事實ヲ唯一ノ理由トシテ能力完備シタルモノト爲スカ如キハ判决ニ理由ヲ附セサル不法アルモノト云ハサルヲ得ス何トナレハ法令ニ於テ既ニ二十年ニ滿サル者ハ丁年者ニ非スト定メ乃チ之ヲ無能力者ナリト推定スルニ拘ハラス未成年者ナレトモ成年ニ近接シタルカ故ニ能力完備セリト云フニ外ナラスシテ毫モ理由トナラサレハナリ由是之ヲ觀レハ原判决ハ上〓人カ分家ノ當時即チ明治二十年十二月ニ於テハ未成年者タリシ事實ヲ確定シタルニ拘ハラス其明治元年四月二十六日ノ出生ナルコトヲ唯一ノ理由トシテ上告人ハ當時完全ニ意思ヲ表示スル能力アリシ者ト認定シ毫モ他ノ事情ヲ斟酌セサリシハ要スルニ理由ヲ附セサル不法アルコトヲ免レス被上〓人ハ廢嫡ニ付テハ被廢嫡者ノ承諾ヲ必要トセサル本院ノ判例アルヲ理由トシテ結局上〓論旨ノ理由ナキ旨ヲ抗論スレトモ分家ノ行爲ハ廢嫡ト異ナリ任意行爲ナルヲ以テ其分家者ノ意思ニ反シテ爲スコトヲ得ヘキモノニ非ス故ニ廢嫡ハ正當ノ理由アル場合ニ於テ當該官ノ許可ヲ得テ爲スヘキモノニシテ必スシモ被廢嫡者ノ承諾ヲ要スルモノニ非ストハ實ニ本院ノ判例トスル所ナレトモ援テ以テ分家ノ場合ヲ律スルコトヲ得ス
上〓趣旨ノ第二ハ養嗣子ハ廢嫡ノ手續ヲ終タル後ニアラサレハ家督相續ノ手續ヲ爲スノ權利ヲ喪失セサルコトハ民法施行前ニ於テ行ハレタル法則ナリトハ原院モ認ムル所ナリ而ルニ原院ハ親族會議ノ手續モナク又親族カ同意シタリトノ判定モナク單ニ未成年者タル養嗣子カ分家ヲ爲スニ承諾シタリトノ理由ノミヲ以テ此法則ヲ無視シタルハ違法ナリト云フニ在リ
判旨第二點
按スル〓民法施行前ニ於テモ家督相續人ヲ分家セシメンニハ必スヤ廢嫡ノ手續ヲ了スルコトヲ要シタルカ故ニ廢嫡ノ手續ハ必スヤ分家ノ手續ニ先タツカ又ハ遲クトモ之ト同時ニ在ルヲ要スルコト固ヨリ論ヲ待タス然レトモ廢嫡ノ事由ハ必ノシモ分家ノ事由ト一致スルモノニ非サルヲ以テ分家ノ手續ヲ爲ス行爲ニハ時ニ或ハ廢嫡ノ手續ヲ包含スル場合ナキニ非スト雖モ分家ニハ當然廢嫡ヲ包含スヘキモノト論斷スルコトヲ得ス由是之ヲ觀レハ原院カ上〓人ノ分家手續中ニ廢嫡手續ヲ包含シタル事實ヲ認定シタルニ非スシテ分家ハ當然廢嫡ヲ包含スヘキ法理アルカ如ク思惟シ其判决ノ冐頭ニ於テハ特ニ廢嫡ノ手續ナカリシ事實ヲ確定シタルニ拘ハラス其後段ニ至リ上告人ハ適法ナル分家ニ因リテ家督相續權ヲ喪失シタルモノト判斷シタルハ要スルニ廢嫡ニ關スル法則ヲ不當ニ適用シタル不法アルコトヲ免レ如上ノ理由ナルヲ以テ民事訴訟法第四百四十七條第一項及ヒ第四百四十八條第一項ノ規定ニ從ヒ主文ノ如ク判决ス
五
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