○賣買無效承認登記抹消請求ノ件明治三十七年五月十六日第二民事部判决明治三十七年(ナ)第百五十八號
○判决要旨
一起訴者カ第一審ニ於テ係爭地ノ讓與ハ虛僞ノ意思表示ニシテ法律
上無效ナリト主張シ第二審ニ至リ親權者カ幼者ノ財產ヲ擧ケテ他
人ニ無償讓與ヲ爲スカ如キハ無效ナリト主張スルハ最初ノ請求原
因ト相容レサル新原因ヲ附加セルモノニシテ訴訟法上許スヘカラ
サル所ナリ
第一畜山口地方裁判所第二審廣島控訴院
上告人藤田昌
右法定代理人藤田甲訴訟代理人岡崎正也
被上告人藤田トシ
右後見人和田百藏
外一名
右當事者間ノ賣買無效承認登記抹消請求事件ニ付廣島控訴院カ明治三十六年十二月二十八日言渡シタル判決ニ對シ上〓代理人ヨリ全部破毀ヲ求ムル申立ヲ爲シタリ
判决
本件上〓ハ之ヲ棄却ス
理由
上告第一點ノ要旨ハ本件係爭地ハ元上告人ノ特有財產タリシ事實ハ雙方爭ナキ所ナリ只上〓人竝ニ被上〓人ノ親權者タル戶主藤田甲一ト其親族トノ間ニ交換シタル乙第一號約定書ノ旨趣及其效力如何是本訴曲直ノ岐ルヽ要點ナリ原院ハ乙第一號ノ旨趣ニ付キ全然被上告人ノ主張ヲ採用シテ「成立ニ爭ナキ乙第一號證ナル約定證書ニ云々對照シテ詳ニ其事由ヲ考覈スレハ藤田家ノ親族等カ甲一ニ於テ現ニ數多ノ負債ヲ生シ居ルノミナラス冐險的鑛山事業ニ從事スルヲ以テ其事業上將來損害ノ結果藤田家ノ財產ヲ失ヒ延テ其祖先ノ祭祀ヲモ絕タルヽコトヲ憂慮スルノ餘リ控訴人ノ親權者タル甲一ノ承諾ヲ得タル上同人ヲシテ被控訴人ヲシテ分家シ藤田家ノ家名ヲ維持シ云々ノ目的ヲ以テ之ニ藤田家財產ノ幾部ヲ贈與セシメタル事實ヲ推定スルニ餘リアルヲ以テ云云」ト判示シ以テ戶主タル甲一カ藤田家ノ財產ヲ蕩盡シ延テ上告人ノ特有財產ヲモ親權ヲ利用シテ消費センコトヲ憂ヒ上〓人ノ特有財產ノ中ノ十分ノ七ヲ親權者甲一ニ與へ殘餘十分ノ三ヲ被上〓人「トシ」ニ分家維持ノ財產トシテ讓與スル事ヲ親族ト親權者甲一トノ間ニ恊定シタル者ト認定シタリ然リト雖モ乙第一號證契約ノ旨趣原判決ノ如クナリトスルモ是即チ有效ノ契約ナリヤ否ヤハ事實論ニ非スシテ法律上ノ問題タリ依テ按之原判决ノ旨趣ハ上〓人ノ特有財產タル係爭地ヲ親權者ノ蕩盡スル所トナランコトヲ恐レ被上〓人「トシ」ニ贈與セラレタルカ故有效ナリト認ムルニ在リテ其旨趣一見善良ナルニ似タリ然レトモ翻テ其結果ヲ考フルニ上〓人ノ特有財產ハ全然逸シテ餘ス所ナク即チ全所有財產ノ十分ノ七ハ親權者タル甲一ノ所得トシテ其用ニ供シ殘餘十分ノ三ハ被上告人ニ贈與セラルヽカ故ニ上告人ノ資產ハ毫モ保護セラルヽ事ナク上〓人ノ地位ヨリ見レハ乙第一號證親族間ノ契約ハ全財產ヲ失フヘキ結果ヲ生シ何等ノ利益スル所アルナシ又親權者ノ側面ヨリ之ヲ見レハ故ナクシテ不正ニ其子ノ特有財產ヲ橫領シタルナリ更ニ被上告人ノ側ヨリ之ヲ論スレハ上〓人ニハ何等ノ實益ナキニ親權濫用ヲ奇貨トシテ親權者ト共ニ無能力者タル上告人ノ特有財產ヲ分割取得シタル者ナリ原判决ハ實ニ如此背理ノ結果ヲ有スヘキモノタリ夫レ親權ノ濫用ヲ恐レテ之ヲ避クルニ適正ナル方法ヲ講シ以テ未成年者ノ財產ヲ保護スルハ答ムヘキ所ナシ然レトモ斯ル虞アルノ故ヲ以テ未成年者ノ財產ヲ他人ニ分與シテ一物ノ餘ス所ナキカ如キハ幼者ニ損害ヲ加フル者ニシテ全然保護ノ趣意ニ反スルモノナリ原判决ハ上〓人ノ特有財產ハ全部擧テ亡失スル事實ヲ認メ而シテ只親權ノ濫用ヲ避クル旨趣ノミニ着眼シテ其結果ノ矛盾セルヲ看過シタルカ如シ之レカ爲メ幼者ノ財產ヲ十分シテ其七分ヲ親權者ニ與ヘ殘餘ヲ擧ケテ全部被上告人ニ贈與スルコトヲ約束良ノ風俗ヲ害スルモノト云ハサル可カラサルナリ然ルニ原院ハ乙第一號證ニ於ケル契約カ假想ニ非サル事實ノミヲ判示シ右事實ハ公安秩序ヲ害スヘキ行爲ニシテ民法第九十條ニ依リ法律上效力ヲ生セサルモノタルニ拘ハラス恰モ權利移轉ノ效力ヲ生ス可キモノヽ如ク其效力ヲ是認シタルハ法則ニ違背セル不法ノ裁判ナリト云フニアリ
依テ原判文ヲ按スルニ原判决ノ認メタル事實ニ因レハ上告人藤田昌一ノ親權者タル藤田甲一ハ上告人ノ財產管理中ニ在テ冐險ナル鑛山事業ニ從事スルヲ以テ其親族等將來ノ損害ヲ懸念シ其祖先ノ祭祀ヲモ絕ツニ至ルヘキヲ憂慮シ親族協議ノ上且甲一モ承諾上藤田家ノ地所ヲ十分シ其七分ヲ甲一ニ讓與シ殘三分ヲモ甲一ニ讓與シ同時ニ甲一ノ長女「トシ」ヲシテ分家セシメ之ニ讓與スヘキ約定相整ヒ、即チ乙第一號證ナル約定證書成立シ之カ履行ヲ爲シタルモノナリ而シテ斯ル事實カ民法第九十條ノ規定ニ於ケル公ノ秩序又ハ善良ノ風俗ニ反スル事項ヲ目的トスル法律行爲ナルヤ否ヤヲ按スルニ抑本件ハ民法實施前即チ明治二十四年中ノ行爲ニ係リ當時ニ在テハ親權ヲ行フ實父カ其子ノ財產ヲ處分スルニ付敢テ制限ナカリシノミナラス原判決ノ認メタル事實ノ如キハ其性質上公ノ秩序等ヲ害スル事項ヲ目的トスル法律行爲ニ該當セス寧ロ從前慣例トシテ認メ來ル判例ナリ故ニ原判决ハ上告論旨ノ如キ民法第九十條ノ規定ニ反スル違法ナシ
上〓第二點ノ要旨ハ原院ニ於テ上告人ハ係爭地ハ親權ノ濫用ヲ恐レ爲メニ眞實ニ贈與ヲ爲スノ約束アリトスルモ民法施行前ニ於テ親權者ハ無故幼者ノ財產ヲ擧ケテ他人ニ無償讓渡ヲ爲スカ如キハ權限ナキ事ヲ論爭シタリ然ルニ原院ハ新タナル訴ノ原因ヲ附加スルモノト爲シ民事訴訟法上許ス可ラサルモノナリトノ理由ヲ以テ之ヲ排斥シタリ然レトモ本件ノ請求原因ハ係爭地ハ上告人所有ナルニ虛僞ノ意思表示ニ基キ被上告人ノ所有名義トナリ居ルカ故ニ其登記ヲ抹消シテ原狀ニ囘復センコトヲ欲シ自己ノ所有權ヲ基礎トスルモノニシテ即チ所有權囘復ノ訴ナルコト明瞭ナリ然ラハ係爭地カ被上告人ノ名義タルモ其移轉ノ效力ナキ所以ノ事由ハ訴ノ原因ヲ附加スルニ非ラスシテ所謂攻擊方法ノ一部タルニ外ナラス故ニ右主張ヲ爲シ得ヘキヤ當然ナルニ原院カ民事訴訟法ニ反スルモノトシテ排斥セシハ民事訴訟法第百九十五條同第百九十六條ヲ不當ニ適用シタル違法ノ裁判ナリト云フニ在リ
按スルニ凡ソ請求ノ原因ハ一定スルコトヲ要ス即チ民法上如何ナル權利ヲ主張スルヤ請求ノ基礎タル法律關係ヲ表スル事實一定セサルヘカラス換言スレハ他ノ事實ト混同スルヲ許サス而シテ本件上〓人ノ訴ハ係爭地ヲ被上告人ノ所有ニ移シタル假裝讓與ニ出テタルモノニシテ眞ノ承認ニ非サレハ無效ナリト云ヒ即チ虛僞ノ意思表示ニシテ法律上無效ナリト云フ是上告人ノ起シタル請求ノ一定ノ原因タリ然ルニ上告人ハ原院ニ至リ親權者カ幼者ノ財產ヲ擧テ他人ニ無償讓與ヲ爲スカ如キハ親權者ノ權限ナキ行爲ナレハ無效ナリト主張シ全ク初メ起シタル請求ノ原因ト法律上相容レサル原因ヲ提出シタルヨリ原判決ハ當初請求ノ原因ト相容レサル新原因ヲ附加シタルモノト認メ民事訴訟法上許スヘカラサルモノトシテ之ヲ排斥シタルハ誠ニ相當ニシテ上〓其理由ナシ
上告第三點ノ要旨ハ上〓人ハ本件地所ハ元來上告人ノ所有ニシテ被上告人ノ名義ニ爲シタルモノハ是唯父甲一カ親權ヲ濫用シ之ヲ蕩盡センコトヲ恐レ保全ノ爲メニ外ナラサレハ之ヲ囘復センコトヲ請求シタル者ナリ而シテ被上告人ハ之ニ對シ乙第一號證ヲ提出シ該契約ニ因リ自己ニ贈與ヲ受ケ完全ニ權利ヲ取得シタルコトヲ抗辯シタルモノナリ而シテ原判决ニ於テハ右乙第一號契約ハ當時上〓人及ヒ被上告人ノ親權者ナル甲一カ本件上〓人ノ特有財產ヲ十分シ其七分ヲ甲一自己ノ物トシ殘三分ハ擧テ被上〓人ニ分與スヘキコトヲ承認シタルカ故ニ被上〓人ハ有效ニ權利ヲ取得シタルモノナリト論結シタルモノナリ原判決ノ認ムル事實ハ上告人ノ認メサル所ナリト雖モ若シ原判决ニ認メタル事實ナリトセハ上〓人ノ財產七分ヲ親權者タル甲一ニ分與ストノ點ニ於テハ上〓人ト親權者トノ間利害相反スルヲ以テ甲一ハ實父ナリト雖モ右利害相反スル點ニ於テ上〓人ヲ代表スヘキ權利ナキハ勿論且殘餘財產ヲ被上告人ニ分與ストノ點ニ於テハ上告人ト被上告人トハ是亦利害相反スルモノナリ依テ甲一ハ上〓人ト被上告人トヲ同時ニ代表シ得ヘキモノニアラス左レハ假令甲一カ右分與ヲ承諾シタル事實アリトスルモ爲メニ效力ヲ有スヘキ筋合ナキヤ當然ナリ然ルニ原判決ニ於テ前示ノ如ク親權者タル甲一カ右分與ヲ承諾シタル事由ニ依リ所有權移轉ノ效力ヲ生スヘキモノヽ如ク判定シタルハ法則ニ反スル違法ノ裁判ナリト云フニ在リ
然レトモ本論旨ノ如キ代表ニ關スル事項ハ上〓人カ原院ニ於テ論〓シタル事跡ナキノミナラス民法施行前ニ在テハ親權者カ其子ヲ代表スルニ付キ何等ノ制限モナカリシヲ以テ本論旨モ上〓ノ理由ナシ上告第四點ノ要旨ハ原院ハ民法施行前ニ在テハ一般ニ親權者ハ未成年ノ子ノ財產ヲ無償ニテ處分ス可キ權限ノ存在スル慣例ナリト判示シ以テ上告人ノ抗辯ヲ斥ケタリト雖モ本件ノ場合ノ如ク贈與者ノ資產ノ全部ヲ擧テ理由ナク贈與スルカ如キハ公ノ秩序ヲ害スルノミナラス善良ノ風俗ニ反スルモノニシテ如此慣習ノ行レタルコトナシ然ラハ原判决ハ存在セサル慣例ヲ採ツテ不當ニ法律上ノ效果ヲ認メ以テ被上告人ノ主張ヲ是認シタルモノニシテ即チ法律ヲ不當ニ適用シタル者ナリト云フニ在リ
按之凡ソ親權者カ未成年者ノ爲メ又ハ其家ノ爲メニスル所アリテ其財產ノ幾部ヲ處分スルカ如キハ民法施行前ニ在テハ之ヲ有效ナリト認メ來ル類例アリシコトハ上告第二點ノ論旨ニ對スル說明ノ如クニシテ勿論公ノ秩序又ハ善良ノ風俗ニ反スル事項ヲ目的トスル行爲ニ屬セサレハ本論旨モ上告適法ノ理由ナシ
以上說明ノ如ク本件上告ハ一トシテ適法ノ理由ナキヲ以テ民事訴訟法第四百三十九條第一項ノ規定ニ依リ之ヲ棄却スルモノナリ
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