○建物取除請求ノ件明治三十七年二月五日第二民事部判决明治三十六年(オ)第二百七十五號
○判決要旨
一工作物又ハ竹木カ現實地上ニ存在スル爲メ地上權ノ設アル場合ニ
於テ其工作物等ヲ不動產トシテ之ニ對シ競賣ノ申立アルトキハ別
ニ反對ノ意思表示ナキ以上ハ其競賣開始决定ニ依リ該不動產ト共
ニ之ニ附隨シテ地上權ニマテ差押ノ效力ヲ及ホサシムルヲ通例ト
第一審京都地方裁判所第二審大阪控訴院
上告人小野芳松訴訟代理入上一和泉猪之松原鹿造
被上告人奥直太郞訴訟代理人植島幹
右當事者間ノ建物取除請求事件ニ付大阪控訴院カ明治三十六年三月二十一日言渡シタル判决ニ對シ上〓代理人ヨリ全部破毀ヲ求ムル申立ヲ爲シ被上告代理人ハ上告棄却ノ申立ヲ爲シタリ
判决
本件上告ハ之ヲ棄却ス
上〓ニ係ル訴訟費用ハ上告人之ヲ負擔ス可シ
理由
本件上〓ノ要旨ハ抑地上權ハ工作物又ハ竹木ヲ所有スル爲メ他人ノ土地ヲ使用スル權利ニシテ工作物又ハ竹木カ現實其上ニ存在スルコトヲ必要トセス苟モ其目的カ竹木又ハ工作物ヲ所有スルニアレハ足ル即チ舊民法財產編第百七十一條ノ地上權ヲ以テ建物又ハ竹木ノ完全所有權ナリト云フカ如キ主義ハ新民法ノ採ラサル所ニシテ新民法ハ之ヲ改正シ其第二百六十五條ヲ以テ地上權者ハ他人ノ土地ニ於テ工作物又ハ竹木ヲ所有スル爲メ其土地ヲ使用スル權利ヲ有スト規定シ地上權ハ地面ヲ占有シ使用スル所ノ一種ノ借地權ニシテ工作物又ハ竹木ノ所有權トハ各別ノ權利ナル事ヲ明カニセリ殊ニ同法第二百八十一條ノ地役權ニ於ケルカ如キ制限ヲ地上權ニ加ヘサル所ヨリ見ルモ地上權ハ法律上當然工作物又ハ竹木ノ所有權ノ處分ニ從フヘキモノニアラサルヤ臺モ疑ヲ容ルヘキ餘地ナシ隨テ本件ノ如キ抵當權ノ目的タル建物ノミニ付テ競賣ノ申立アルモ其差押ノ效力ハ當然地上權ニ及フヘキ道理ナシ若シ夫レ民法第三百八十八條ノ規定ノ如キハ是レ其土地ノ所有權ト建物ノ所有權トカ同一人ニ屬スル場合ニ適用スヘキノ除外例ニシテ特別ノ規定ナキ限リハ地上權者カ其上ニ存スル建物ノ競賣ニ付セラルヽ場合ニ準用シ得ヘカラサルハ論ヲ俟タサル所ナルニ依リ被上告人ハ本件ノ建物ヲ競落スルモ當然地上權ヲモ取得ス可キモノニアラス而シテ上告人ハ假令其時期カ建物競落ノ後ナリト雖モ前地上權者タル訴外人三宅貞吉ヨリ其建物ノ敷地タル地上權ヲ讓受ケ之カ登記ヲ爲シタル以上ハ法律上完全ナル地上權者ニシテ被上告人カ上告人ニ對抗シ得ヘキ何等ノ權利ナクシテ其上ニ建物ヲ所有スルハ即チ謂レナク上告人ノ地上權ヲ侵害スルモノニ外ナラス然ルニ原院ハ地上權ハ全ク工作物又ハ竹木ノ所有權ニ從タル權利ナルカ如ク說明シ苟モ反對ノ意思表示ナキ限リハ工作物又ハ竹木ノ所有權ト共ニ競賣セラルヘキモノナルニ依リ本件建物ノ競賣申立ハ地上權ニモ及フヘキハ論ヲ俟タス從テ差押ノ效力ハ地上權ニモ及フヘキモノナリト判示セラレタルハ法則ヲ不當ニ適用シタル不法アルモノナリト云フニ在リ
依テ按スルニ凡ソ地上權ハ工作物又ハ竹木ヲ所有スル爲メ他人ノ土地ヲ使用スル權利ニシテ敢テ工作物又ハ竹木カ現實其地上ニ存在スルコトヲ必要トセス苟モ其目的カ工作物又ハ竹木ヲ所有スル爲メ他人ノ土地ヲ使用センコトヲ期スルヲ以テ足レリトスヘキモノナルコトハ上告人所論ノ如クナリト雖モ既ニ工作物又ハ竹木カ現實其地上ニ存在シ之カ爲メ地上權ノ設アル場合ニ於テ其工作物等ヲ不動產トシテ之ニ對シ競賣ノ申立アリ、別ニ反對ノ意思表示ナキ限リハ其競賣開始決定ニ依リ其不動產ト共ニ之ニ附隨シテ地上權ニマテ其差押ノ效力ヲ及ホサシムルヲ通例トスヘキコトハ既ニ當院ノ法意トシテ認ムル所ノ判例ナリ而シテ本件ニ付テハ原判决ノ認メシ事實ニ依レハ被上告人カ競落シタル建物ハ元來其使用ノ爲メ地上權ノ設定アル不動產ニ係リ被上告人ハ競落ニ依リ其所有權ヲ取得シタルモノナレハ其所有權取得ト同時ニ地上權モ被上告人ニ移轉スヘキヲ通例トス是ヲ以テ原判决ハ其理由中ニ於テ「反對ノ意思表示ナキ限リハ地上權ハ工作物又ハ竹木ノ所有權ト共ニ競賣セラルヘキモノナルニ依リ本件建物ノ競賣申立ハ地上權ニモ及フヘキハ論ヲ俟タス從テ差押ノ效力ハ地上權ニモ及フヘキ筋合ナレハ云々」ト判示シ上〓人ノ主張ヲ排斥セシモノナレハ原判决ハ上〓論旨ノ如キ民法ノ規定ニ違背シタル點ナシ况ンヤ上〓人カ本件地上權ヲ三宅貞吉ヨリ讓受ケタリト主張スル年月日ハ本件建物ニ對シ競賣申立ノ登記アリタル以後ニ係リ民事訴訟法第六百五十條ノ規定ニ依ルモ上告人ハ其差押ノ效力ニ對シ善意ナリシコトヲ主張スルヲ得サル者ナルニ於テオヤ故ニ旁上告其理由ナシ
右說明ノ如ク本件上〓ハ其理由ナキヲ以テ民事訴訟法第四百五十二條ノ規定ニ依リ之ヲ棄却スヘキモ
出典：国立国会図書館「次世代デジタルライブラリー」（https://lab.ndl.go.jp/dl/）のOCRテキストデータ（原資料：国立国会図書館デジタルコレクション https://dl.ndl.go.jp/pid/794993）。TaiLexi AIが編集・加工（OCRの誤りを含む場合があります）。原データ（OCRテキスト）はパブリック・ドメイン・マーク（PDM）付きで、自由に二次利用できます。収録資料には当時の差別的な表現が含まれることがあります。
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