○貸金請求ノ件明治三十七年(オ)第五百六十八號明治三十八年三月二十三日第一民事部判决
○判决要旨
一明治十六年七月內務省番外達ハ後見人カ被後見人ノ不動產ヲ賣買
讓渡シ若クハ質入書入ヲ爲スニハ親族ノ同意ヲ得ヘシトノ旨趣ニ
過キスシテ金錢ノ借入ニ付キ其同意ヲ得ヘシトノ規定ニ非ス故ニ
借受ケタルトキハ其書入行爲ハ之ヲ取消シ得ルコトアルモ借入行
爲ハ該達ニ悖ルモノト云フヲ得ス
第一審長野地方裁判所第二審東京控訴院
上〓人近藤喜三郞訴訟代理人田澤鎭太郞
被上告人富岡又十郞訴訟代理人佐々木茂三郞
右當事者間ノ貸金請求事件ニ付東京控訴院カ明治三十七年十月八日言渡シタル判決ニ對シ上〓人ヨリ全部破毀ヲ求ムル申立ヲ爲シ被上告人ハ上告棄却ノ申立ヲ爲シタリ
判決
本件上告ハ之ヲ棄却ス
上〓ニ係ル訴訟費用ハ上〓人之ヲ負擔ス可シ
理由
上〓理由第一點ハ原院ニ於テハ提出シタル事實ヲ遺脫シ且ツ理由ニ牴觸アルノミナラス法則ヲ適用セサリシ不法アリ乃チ判文ニ「又被控訴人ハ甲第一號證ニ連署ノ近藤倉藏近藤要左衛門ノ兩名ハ被控訴人ノ親族ニアラサル故本件貸借ハ親族兩名ノ同意ナキ違法ノモノナル旨抗辯スルト雖モ民法施行前ニ於テハ後見人カ不動產ノ賣買讓與質入書入等ヲ爲スニ付テハ親族ノ同意ヲ要シタルモ金錢ノ貸借ノ如キ行爲ニ付キテハ親族ノ同意ヲ要シタルコトナキヲ以テ此抗辯ハ之ヲ排斥ス」トアルニ依レハ民法施行前ニ於テ未丁年者ノ不動產ヲ書入トシテ債務ヲ負フ場合ニハ未丁年者ノ代表者ノ外ニ親族二名ノ連署ヲ要スルモノナルコトヲ認メラレタリ然ルニ判文後段ニ至リ「金錢貸借ノ如キ行爲ニ付テハ親族ノ同意ヲ要シタルコトナキヲ以テ此抗辯ハ之ヲ排斥ス」トアルニ依レハ恰モ本案貸借ハ(甲第一號證)不動產ノ書入レナキ信用貸借ト認メタルモノヽ如シ果シテ然ラハ提出シタル事實ヲ遺脫シタル不法ヲ免カレサルノミナラス前段ニハ親族二名ノ連署ヲ要スルコトヲモ云ヒナカラ後段ニハ金錢貸借ニハ夫レニハ及ハスト說明セラレタリコレ理由ノ牴觸ニアラスシテ何ソヤ假リニ然ラストスルモ既ニ未丁年者ノ不動產ヲ書入レトシタル貸借ニ對シ明治十七年ノ内務省令ヲ適用セサリシハ法則ヲ適用セサリシ不法アルモノナリト云ヒ」之ニ對スル答辯ハ上〓人ハ上告論旨第一點ニ於テ原院ノ「又被控訴人ハ甲
第一號證ニ連署ノ近藤倉藏近藤要左衛門ノ兩名ハ被控訴人ノ親族ニアラサルカ故本件貸借ハ親族兩名ノ同意ナキ違法ノモノナル旨抗辯スルト雖モ民法施行前ニ於テハ後見人カ不動產ノ賣買譲渡質入書入等ヲ爲スニ就テハ親族ノ同意ヲ要シタルモ金錢ノ貸借ノ如キ行爲ニ付テハ親族ノ同意ヲ要シタルコトナキヲ以テ此抗辯ヲ排斥ス」トノ說明ニ對シ是レ恰モ本案貸借ハ(甲第一號證)不動產ノ書入レナキ信用貸借ト認メタルモノヽ如シ果シテ然ラハ提出シタル事實ノ遺脫ナリ又理由ノ牴觸アリ又內務省令ヲ適用セサル不法アリト論スレトモ被上告人カ請求ノ原因中ニ不動產ヲ抵當トシテ金一百八十圓ヲ上告人ニ貸與シタル旨ヲ陳述シ又甲第一號證ヲ提出シタレトモ其抵當權ニ因テ債權ヲ行ハントスルノ訴旨ニアラスシテ只タ貸借關係ニ因ル債權ノ一百八十圓ノ元利辨濟履行ノ請求ヲ爲シタルニ過キサルハ其一定ノ申立及目的ニ於テ明了ニシテ抵當ノ事ヲ以テ判决ヲ受クヘキ事項トシテ提出ノ事實トナシタルコトナシ是故ニ原院モ亦タ金錢貸借ノミノ行爲ヲ原因ト見タルナラン依テ上告人カ原院ノ判决ヲ事實遺脫ト云フハ誤レリ又原院判決カ事實ヲ遺脫シ又內務省令番外ヲ適用セサリシトスルモ明治十六年七月十八日內務省番外達ニ違背シタル法律行爲ハ全然無效タルモノニアラス幼者ニ不利益ナル場合ニ於テ初メテ之ヲ理由トシテ其法律行爲ヲ取消シ得ルニ過キサルナリ(御院明治三十一年第二十一號同三十二年十一月二十二日第二民事部判例)是故ニ上〓人ニ於テ本件貸借ノ債權ノ擔保ニ供シタル抵當ノ幼者ニ不利益ナリトナサハ先以テ之カ取消ノ手續ヲ爲サヽルヘカラス之カ手續ヲ爲サスシテ單ニ原院ノ判決ヲ以テ右內務省令ヲ適用セサル不法アリト論スルモ原院ハ上〓人ニ於テ取消ヲ爲サヽル間ハ被上告人ノ請求ヲ排斥スルヲ得ス要スルニ本件ノ場合ニ於テハ上〓人カ其取消ヲ爲スニアラサルヨリ原院カ內務省令ヲ適用スヘキノ必要ヲ生セサルモノトスト云フニ在リ
仍テ按スルニ質入書入ハ普通金錢貸借ノ場合ニ於テ爲スモノニシテ金錢貸借ト密接ノ關係アルコト勿論ナリト雖モ一ハ質權若クハ抵當權ヲ設定シ他ハ債權關係ヲ生スル別箇ノ行爲ナルコト亦論ヲ俟タス然リ而シテ明治十六年七月十八日內務省番外達ハ後見人カ被後見人ノ不動產ヲ賣買讓渡質入書入スルニハ親族ノ同意ヲ得ヘシトノ趣旨ニ過キスシテ金錢ヲ借入ルニ其同意ヲ得ヘシトノ規定ニ非サルヲ以テ後見人カ親族ノ同意ヲ得スシテ被後見人ノ不動產ヲ書入レ金錢ヲ借入レタルトキハ其書入行爲ハ該達ニ悖ルニ由リ之ヲ取消シ得ルコトアランモ借入行爲ハ之ヲ該達ニ悖ルモノト謂フ可カラス故ニ原院カ甲第一號證ニ親族ノ連署ナシトテ本件貸借ヲ內務省達ニ違背セルモノナリトスル上〓人ノ抗辯ヲ排斥シタルハ正當ニシテ上告論旨ノ如キ不法ナシ
上告理由追加第一點ハ本訴ニ於テ被上告人ハ上〓人ノ繼父及親族ノ依賴ニ因リ金圓ヲ貸付タリト主張シ之ヲ上〓人ノ依賴ニ因ルモノトハ言ハス繼父及親族ノ共同代理ニ成ル貸借ナリト言ヘリ然ルニ繼父ノ同意ニ因ル上〓人ノ行爲ナリト看做シタル原裁判ハ是レ訴訟當事者ノ主張事實ニ基カサル不法アルモノナリト云ヒ」之ニ對スル答辯ハ上告人ハ追加理由ノ第一ニ被上告人ハ上〓人ノ繼父及親族ノ依賴ニ因リ金圓ヲ貸付シタリト主張シ之ヲ上告人ノ依賴ニ因ルモノトハ言ハス繼父及親族ノ共同ナリト云ヘリ然ルニ繼父ノ同意ニ因ル上〓人ノ行爲ト看做シタル原裁判ハ當事者事實主張ニ基カサル不法アリト論スレトモ被上告人カ訴狀及控訴狀竝ニ法廷ニ於テ上〓人ノ後見人竝ニ親族ノ依賴ニ因リ云々ト記載陳述シタルハ此等ノ人々カ上〓人ノ爲メニ被上告人ニ貸借申込ヲ爲シタリトノ意義ナルコトハ一定ノ申立ニ於テ上告人ニ對シ辨濟ヲ求メ請求ノ原因ニ付テハ上〓人ニ貸與シタル旨ヲ明ニシアリ此他辯論調書ニ依ルモ之ヲ推知シ得ヘキヲ以テ原院判决ハ毫モ不法ナシト云フニ在リ
按スルニ被上告人ノ原院ニ於ケル主張ハ上〓人ノ後見人及ヒ親族ノ依賴ニ基キ上〓人ニ本訴ノ金圓ヲ貸與シタリト云フニ在リシコトハ原判决ニ援用セル第一審判決ノ事實摘示ニ依リテ明白ナリ而シテ原院カ後見人ノ同意ヲ得テ上〓人ノ借受ケタルモノナリト認メタルハ即チ此主張ニ基キタルモノナレハ之ヲ當事者ノ主張セサル事實ヲ認メタルモノト謂フ可カラス
上告理由ノ追加第二點ハ民法施行前ニ於テハ繼父ノ親權ヲ認メタルモノニ非ス只他ノ親族ト相謀リ其子ノ財產ヲ管理セシノミ貸借行爲ノ如キ重要行爲ヲ代理シ又ハ同意ヲ與フルノ權限ナカリシナリ是レ現行民法第八七八條ノ規定ヲ見ルニ至ル所以ナリ况ヤ原裁判ニ於テモ亦繼父ニ右樣ノ權限アリドハ認定セラレス其權限ヲ財產管理ナリト認定セラレタリ然ルニ其貸借又ハ其同意ヲ有效ト看做シタル原裁判ハ法則ノ適用ヲ誤ルモノナリト云ヒ」其第三點ハ加之前第一項ニ辯明セシ如ク被上告人ニ於テ右貸借行爲ヲハ繼父及親族二名ノ依賴ニ因ルコトヲ明言スル以上ハ右二名カ果シテ親族ナルヤ否ハ是レ緊要事項ナリ况ヤ第二項所論ノ如ク繼父ノ權限ハ親族ト相謀リ其子ノ財產ヲ管理スルニ止ルヲヤ然ルニ近藤倉藏及近藤要左衛門カ上〓人ノ親族ナルヤ否ヤヲ審究セス之ヲ緊要事項ニ非スト看做シタル原裁判ハ啻ニ法則ニ違背シテ繼父ノ權限ヲ擴張シタルノミナラス訴訟當事者ノ辯論以外ニ逸出シタル不法アリト云ヒ」之ニ對スル答辯ハ上〓人ハ追加理由ノ第二ニ民法施行前ニ於テハ繼父ハ只他ノ親族ト相謀リ其子ノ財產ヲ管理セシノミ貸借行爲ノ如キ重要行爲ヲ代理シ又ハ合意ヲ與フルノ權限ナカリシト論スレトモ其論旨ノ意味ノ如ク繼父ハ親族トシテ後見人トナリ幼者ノ財產ヲ管理スルノ慣行アリ其所謂管理ハ貸借行爲ノ如キヲ代理シ同意ヲ與フルノ權限ナシト定メタル法則ナカリシナリ上〓人ハ追加理由ノ第三トシテ論スル趣旨ハ上告狀第一點ノ論旨ト及追加理由ノ第一二ト其趣ヲ同フスルヲ以テ被上〓人カ以上ニ爲シタル答辯ニ依リ上告理由タラサルコトヲ知ルヘシト云フニ在リ
按スルニ被上告人ハ近藤幸作カ上〓人ノ後見人トシテ親族ト共ニ依賴ヲ爲シ且甲第一號證ニモ連署シタリト主張セルモノナルヲ以テ原院モ其事實ヲ認メタルモノニシテ幸作カ上告人ノ繼父タル資格ニ於テ依賴及連署ヲ爲シタリトセルニ非サルコト判文ニ徵シテ明瞭ナリ故ニ上〓人カ繼父ノ權限如何ヲ理由トシテ原判决ヲ非難スルハ判旨ニ副ハサルモノニシテ上告ノ理由タラス若シ夫レ近藤倉藏近藤要左衛門カ上〓人ノ親族ナルヤ否ハ上告理由第一點ニ於テ說明スルカ如キ次第ナルニ由リ別ニ之ヲ審究スルノ必要ナキヲ以テ原院カ之ヲ審究セサリシトテ毫モ法則ニ違背スル所ナシ
上來說明ノ如クナルニ因リ本上〓ヲ理由ナシトシ民事訴訟法第四百五十二條同第七十七條ニ從ヒ主文
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