○强制執行異議ノ件明明治三十八年三月二十九日第二民事部判决治三十八年(す)第六號
○判決要旨
一確定日附ナキ證書ハ第三者ニ對シ其作成ノ日ニ付キ完全ノ證據力
ヲ有セストノ規定ハ確定日附アル證書ヲ以テスルニ非サレハ主張
ノ事實ヲ第三者ニ對抗シ得サル旨ノ規定アル場合ノ外絕對ニ其證
書ノ證據力ナシトノ謂ニ非スシテ單ニ該證書ノミニ依リ其作成ノ
日ヲ定ムル完全ノ證據ト爲シ得サルノ旨趣ニ外ナラス(判旨第五點)
一第三者ノ作成シタル私署證書ハ相手方ノ否認ノミニ因リテ直ニ證
據力ヲ失フモノニ非スト雖モ其作成ノ日ニ付キ爭アル場合ニ於テ
諸般ノ事實ニ依リ該證書ノ眞否ヲ定ムルハ事實裁判所ノ職權ニ屬
スルモノトス(同上
第一審盛岡地方裁判所第二審宮城控訴院
上告人池田和吉
被上告人齋藤辰五郞訴訟代理人鈴木治郞
右當事者間ノ强制執行異議事件ニ付宮城控訴院カ明治三十七年十二月七日言渡シタル判决ニ對シ上〓人ヨリ全部破毀ヲ求ムル申立ヲ爲シ被上〓代理人ハ上〓棄却ノ申立ヲ爲シタリ
判决
本件上〓ハ之ヲ棄却ス
上〓ニ係ル訴訟費用ハ上〓人之ヲ負擔ス可シ
理由
上告論旨ノ第一ハ原院判决ノ主文ニ曰ク被控訴人ノ請求ヲ却下スト然ルニ却下ノ判决ハ訴訟條件ニ欠缺アル場合ニ於テスルモノニシテ實體上ノ理由ニ基キ言渡ス可キモノニアラサルハ民事訴訟法ノ規定スル所タリ原院ハ上〓人ニ實體上ノ權利ナシト說明シナカラ却下ノ判决ヲナシタルハ不法ナリト云フ然レトモ民事訴訟法中訴訟條件ニ欠缺アル場合ニアラサレハ却下ノ判决ヲ爲スコトヲ得ストノ規定アルコトナシ故ニ訴訟ノ實體ニ付キ其請求ヲ却下スルハ固ヨリ當然ノ事ナリ
上告論旨ノ第二ハ原院判決ノ事實ノ摘要ニ曰ク被控訴代理人ハ控訴棄却ノ判决ヲ求メ云々當事者雙方代理人カ演述セシ事實云々ト然ルニ土〓人ハ原院ニ於テ代理人ヲ使用セシコトナク單ニ本間季明ナルモノヲ補佐人トセシノミ其補佐人ノ陳述ヲ以テ直ナニ代理人ノ陳述トシ之ヲ基本トシテ下セシ判决ハ不法ナリ」第六ハ原判决ハ上告人(被控訴人)ノ訴訟行爲ヲ基礎トセスシテ無形ノ被控訴代理人ヲ假構シテ之カ訴訟行爲ヲ基礎ト爲シタル違法アリト信ス凡ソ判決ハ訴訟當事者ノ訴訟行爲ヲ基礎トセサル可ラサルハ固ヨリ論ヲ俟タス然ルニ上〓人(被控訴人)ハ原院ニ於テ補佐人トシテ辯護士本間季明ヲ參加セシメタルコトアリト雖モ未タ被控訴代理人ヲ以テ訴訟行爲ヲ爲サシメタルコトナキハ一件記錄ニ徵シテ明白ナリ然ルニ原院ニ於ケル第二囘口頭辯論調書ニ「裁判長ハ被控訴代理人ノ申請ヲ許容ス云々」ト記載シ又第四囘口頭辯論調書ニ於テモ亦「被控訴代理人云フ明治三十七年五月十六日附ノ準備書面云々」又ハ「控訴被控訴各代理人ハ本案ニ付辯論ヲ爲シタリ云々」ト記載シ又原判決ニ於ケル當事者ノ表示モ「被控訴代理人辯護士本間季明」ト爲シ其事實ノ摘要ニ於テモ亦「被控訴代理人ハ控訴棄却ノ判决ヲ求メ云々」「當事者雙方代理人カ演述セシ事實云々」ト記載シ無形ノ訴訟代理人ノ訴訟行爲ヲ假構シ以テ判决ノ基礎ト爲シ當事者タル被控訴人ノ訴訟行爲ヲ無視シタルハ不法ノ甚シキモノナリ何トナレハ裁判所ノ判決ハ當事者雙方ノ訴訟行爲ヲ基礎トシテ其是非曲直ヲ判定セサル可ラサルニ拘ハラス其基礎トスヘキ訴訟行爲ヲ無視シテ無形ノ訴訟代理人ノ訴訟行爲ヲ假構シ以テ判斷ノ資料ニ供シタルハ其根底ニ於テ既ニ不法ノ甚シキモノナレハナリト云フニ在リ
然レトモ訴訟記錄ヲ査閱スルニ本間季明ハ上〓人ノ輔佐人トシテ原審ノ口頭辯論ニ關係シタルモノニシテ他ニ其代理人トシテ干與シタルモノナキコト明白ナレハ原口頭辯論調書中ノ或部分及ヒ原判决中ニ被控訴代理人トアル各記載ハ何レモ右本間季明ヲ指シタルモノニシテ即チ被控訴人ノ輔佐人ノ誤記ナルコト疑ヲ容レス斯ノ如キ調書中ノ誤記ハ判决ノ瑕瑾ヲ爲スモノニアラス又斯ノ如キ判决中ノ誤記ハ民事訴訟法第二百四十一條ニ所謂著シキ誤謬ニシテ原院ハ申立ニ因リ又ハ職權ヲ以テ何時ニテモ之ヲ更正スルコトヲ得ルモノナレハ之ヲ以テ上〓ノ理由ト爲スコトヲ得ス
上告論旨ノ第三ハ上〓人カ本件物件ノ占有ヲ證セシトスル唯一ノ證人タル柴田榮藏ノ供述ヲ排斥スルノ理由トシテ柴田又藏ノ陳述ヲ採用セリ然ルニ柴田又藏ノ陳述ハ本件ノ物件カ被上〓人ノ主張スル渡邊留吉ノ所有物トハ云ハスシテ加カモ上告人ノ主張スル本件物件ノ前主ナル池田藤作ノ所有物ト云ヒテ却テ上〓人ノ主張ニ近適セリ然ルニ右又藏ノ證言ヲ信用スト云ヘナカラ榮藏ノ證言ヲ排斥セシハ採證ノ原則ニ違背セル裁判ナリト云フニ在リ
然レトモ證人柴田又藏ノ證言中被上告人ノ主張ニ符合セスシテ却テ上告人ノ主張ニ近適スル所アリトスルモ上〓人ノ主張ニ符合セサル以上ハ之ヲ以テ上〓人ノ援用シタル證據ヲ排斥スルノ資料ニ供シタレハトテ違法ナリト謂フヲ得ス即チ斯ル證據ノ取拾判斷ハ一ニ原院ノ職權ニ屬スル所ニシテ之ニ對スル非難ハ以テ上告ノ理由ト爲スニ足ラス
上〓論旨ノ第四ハ原判决ハ其基本タル口頭辯論ニ臨席セサル判事ノ之ヲ爲シタル違法アリト信ス凡ソ判決ハ其基本タル口頭辯論ニ臨席シタル判事ニ限リ之ヲ爲スコトヲ得ヘキハ民事訴訟法第二百三十二條同第四百八條ニ明定セラルヽ所ニシテ之レ即チ我民事訴訟法ノ口頭辯論主義ヲ採リタル結果ナリ然ルニ原院ノ口頭辯論調書ヲ閱スルニ其口頭辯論ハ四囘ニ涉リ而シテ其列席シタル判事ハ每囘異ナルニモ拘ハラス全ク其口頭辯論更新ノ手續ヲ爲サス殊ニ判决ニ接着スル第四囘ノ口頭辯論ニ於テモ亦口頭辯論更新ノ手續ヲ爲サヽルノミナラス全部ニ涉リテ訴訟ノ關係ヲ表明シ證據調ノ結果ニ付口頭辯論ヲ爲シタル事蹟ナキハ其調書ニ徵シテ極メテ明白ナリ果シテ然ラハ全部ノ辯論即チ判決ノ基本トナルヘキ辯論ニ臨席セスシテ只單ニ第四囘ノ口頭辯論ノミニ立會ヒタル新ナル判事ニシテ其判决ヲ爲シタルハ第四囘辯論調書ト原判决正本トヲ對照スレハ最モ明白ナル所ナリ之レ明カニ民事訴訟法第二百三十二條及ヒ同第四百八條ニ違反セル不法ノ判决ニシテ民事訴訟法ノ精神タル口頭辯論主義ヲ沒却セル甚シキモノナリト云フニ在リ
然レトモ記錄ヲ査閱スルニ原審最終ノ口頭辯論調書ノ末尾ニ控訴被控訴各代理人ハ本案ニ付キ辯論ヲ爲シタリト明記シアリテ各當事者カ其最終ノ口頭辯論ニ於テ訴訟全體ノ關係ヲ表明シ證據調ノ結果ニ付キ辯論ヲ爲シタルコト自ラ明白ナリ而シテ右辯論ニ臨席シタル判事カ原判决ヲ爲シタルコトハ其調書及ヒ原判决ニ徵シ明瞭ナレハ即チ原判决ハ其基本タル口頭辯論ニ臨席シタル判事之ヲ爲シタルモノニシテ所論ノ如キ違法アルコトナシ
上告論旨第五ハ原判決ハ第三者ノ作成セル私署證書ヲ相手方ノ否認ノミニ依リテ其證據力ヲ失セシメタル違法アリト信ス當事者ノ一方カ第三者間ニ授受シタル私署證書又ハ自己又ハ他ノ一方カ第三者ヨリ受取リタル私署證書ヲ提出シタル場合ニ於テ其他ノ一方カ右私署證書ノ成立ヲ否認シタリトテ之レカ爲メ證據力ヲ失フモノニ非ラストハ夙ニ大審院判例(明治三十三年二月九日判决同三十二年オ第一四八號)ニ於テ認メラルヽ所ニシテ實ニ證據法上ノ原則ナリ然ルニ原判決ハ上告人(被控訴人)ノ提出ニ係ル第三者ノ作成シタル甲第一、二、三號證ヲ相手方ノ其成立ヲ否認シタリトテ其證據力ヲ失ハシメ不當ニ事實ヲ認定シタリ之レ明カニ證據法上ノ原則ニ違反セルモノナリ何トナレハ只其相手方ノ否認ノミニ依リテ直チニ其證據力ヲ失セシメ進ンテ相當ノ理由ヲ付シテ其採否ヲ决セサルノ違法アルモノナレハナリト云フニ在リ
判旨第五點
然レトモ確定日附ナキ證書ハ第三者ニ對シ其作成ノ日ニ付キ完全ノ證據力ナシトノ規定ハ確定日附アル證書ヲ以テスルニアラサレハ主張ノ事實ヲ以テ第三者ニ對抗スルコトヲ得サル旨ノ規定アル場合ノ外ハ絕對ニ其證書ノ證據力ナキノ謂ヒニアラスシテ單ニ其證書ノミヲ以テ其作成ノ日ヲ定ムル完全ノ證據ト爲スコトヲ得サルノ趣旨ニ外ナラス故ニ確定ノ日附ナキ第三者作成ノ私署證書ト雖單ニ訴訟當事者一方ノ否認ノミニ依リテ直ニ其證據力ヲ失フモノニアラサルコトハ洵ニ上〓人所論ノ如シト雖其作成ノ日ニ付キ爭ヒアル場合ニ於テハ單ニ其證書ノミヲ以テ其爭ヲ决スルコトヲ得サルモ他ノ事蹟ニ依リ其證書ノ信否ヲ定ムルハ事實裁判所ノ職權ニ屬スルモノト謂ハサルヲ得ス原判文ヲ閱スルニ原院カ第三者ノ作成ニ係ル甲第一號乃至三號證ヲ採用セサリシ所以ハ單ニ被上告人カ其成立ヲ爭ヒタル一事ヲ以テ直ニ其證據力ナキモノト思惟シタルカ爲メニアラスシテ其證書カ其日附ノ日ニ作成セラレタルコトヲ認ムルニ足ル心證ヲ得サリシニ因ルコトハ判文上自ラ明白ナリ故ニ原判决ハ所論ノ如キ違法アルニアラサルヲ以テ本論旨モ其理由ナシ
上〓論旨ノ第七ハ原判決ハ其言渡ヲ公行セサルノ違法アリト信ス憲法第五十九條ニ曰ク裁判ノ對審判决ハ之ヲ公開ス云々ト之レ對審判决公開ノ原則ヲ規定シタルモノニシテ尙ホ民事訴訟法第百三十四條ハ口頭辯論ノ爲メ規定シタル方式ノ遵守ハ調書ヲ以テノミ之ヲ證スルコトヲ得ト規定シ其公開原則ノ適用モ亦調書ニ依テノミ明了ナラシメ而シテ其原則ノ適用ヲ確保シタルモノナルコトハ明白ナル所トス然ルニ原院ニ於ケル判决言渡ノ調書ヲ閱スルニ全ク公開法廷ニ於テ之ヲ言渡シタル事蹟ナキノミナラス何レノ裁判所ニ於テ言渡シタルモノナルヤヲモ知ル能ハス果シテ然ラハ之レ明カニ原判决ハ憲法
第五十九條及ヒ民事訴訟法第百三十四條ニ違反シテ成立シタル不法ノ判决ナリト云フニ在リ
然レトモ原訴訟記錄ヲ調査スルニ原審最終ノ口頭辯論及ヒ原判決ノ言渡ニ付テハ其期日ヲ異ニスルモ各別ニ調書ヲ作成セスシテ前者ノ調書末尾ノ餘白ヲ後者ノ調書ニ使用シ二者ニ通シ同一ノ調書ニ記載シアリ而シテ其調書中前者ニ關スル部分ノ初項ニ公開法廷ニ於テ行ヒタル旨明記シアルヲ以テ原院ハ右最終ノ口頭辯論ノミナラス判决ノ言渡ヲモ公行シタルモノナルヤ明ナリ又其調書中判决ノ言渡ニ關スル部分ニハ宮城控訴院ニ於テ言渡シタル旨記載シアリテ其言渡ヲ爲シタル裁判所ヲ明確ニセリ故ニ本論旨ハ其謂レナシ
以上說明スル如ク本件上〓ハ民事訴訟法第四百五十二條ニ依リ棄却スヘキモノトス
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