○地上權登記請求ノ件明治三十八年四月五日第二民事部判决明治三十七年(オ)第六百二十一號
○判決要旨
一借地人カ區域ヲ定メテ若干歩ノ沿岸地所ヲ借受ケ之ヲ使用スル以
上ハ他ニ地上權ノ要件ヲ缺如セサル限リ川欠ヲ補足スヘキ附加ノ
約定アル一事ヲ以テ絕對ニ地上權ノ性質ト相容レサルモノト云フ
ヲ得ス
地上權ノ成立
地上權ノ成立四三八
第一審秋田地方裁判所第二審宮城控訴院
上告人外一名訴訟代理人木益太朗郞
被上告人土崎港町相染新田
右代表者七條平六
從參加人越後谷權四郞訴訟代理人岩崎總十郞
右當事者間ノ地上權登記請求事件ニ付宮城控訴院カ明治三十七年十一月四日言渡シタル判決ニ對シ上告代理人ヨリ全部破毀ヲ求ムル申立ヲ爲シ被上告代理人ハ上告棄却ノ申立ヲ爲シタリ
立會檢事田部芳ハ意見ヲ陳述シタリ
判决
原判決ヲ破毀シ更ニ辯論及ヒ裁判ヲ爲サシムル爲メ本件ヲ宮城控訴院ニ差戾ス
理由
上告理由第一點ハ原院ハ係爭地ノ一タル字大濱七番八番ニ於ケル三丁一反步ハ一定不動ニ或ル地域ヲ限定シタルモノニ非ス同所ハ雄物川ノ沿岸ニシテ出水每ニ川欠アル所ナレハ其川欠アルニ從ヒ漸次移動シテ七八番ノ內ニテ三丁一反步若シクハ其以內ニテモ幾分ノ地域殘存スル限リハ其殘存部分ヲ使用シ得ヘキ趣旨ニシテ斯クノ如ク權利ノ目的タル地所カ川欠アルニ從ヒ漸次移動スヘキ事ハ其權利ノ目的タル地所ノ終始一定セラルヽコトヲ要スル地上權ノ性質即チ物權ト相容レス故ニ地上權ニ非スト云フニ在レトモ抑モ本件ノ係爭地タルヤ訴外佐々木眞太郞カ明治十三年五月中甲第二號證ノ契約證ニ依リ五十个年ノ借地權ヲ取得シ取得當時ニ於テハ字大濱七八番ノ內三丁一反步ノ地域ヲ限定シ確的ニ其借地權取得ノ法律行爲ヲナシタルモノニシテ尙ホ之レニ附加スルニ若シ出水ノ爲メ川欠アリテ限定シタル三丁一反步ニ欠損ヲ生シタルトキハ其欠損ニ相當スル反別ヲ同番地內ノ他ノ部分(即順次後方ニ及ホシ)ヲ以テ塡補使用スルコトヲ得ル特約ヲ爲シタルニ過キス即チ右番地内ノ他ノ部分ヲ使用スルニハ二箇ノ制限アリ(一)出水ノ爲メ既ニ限定シタル三丁一反步ニ欠損ヲ生シタルトキ(二)他ノ部分使用ノ範圍ハ欠預反別ニ相當スルコト即チ是レナリ故ニ他ノ部分ヲ使用シ得ル場合ハ出水ノ爲メ三丁一反步ニ欠損ヲ生シタリトノ一種ノ停止條件附法律行爲カ既ニ限定セル三丁一反步即チ本來ノ借地權取得ノ法律行爲ニ附加セラレタルモノニシテ之ヲ嚴格ニ立論セハ本來ノ借地權取得ノ法律行爲及ヒ停止條件附借地權取得ノ法律行爲トノ二箇法律行爲ノ併存セルモノト云ハサル可カラス是故ニ原院ノ云フ如ク地上權設定ノ地所ハ終始一定シ其地域ハ限定セラルヽコトヲ要スルモノト假定スルモ前記ノ附加約款アルカ爲メニ本來ノ約款カ地上權タル性質ヲ奪ハルヽ理由ナシ故ニ原院カ本件ノ借地權取得當時ニ於テ其坪數ハ旣ニ限定セラレ其範圍ハ確定セラレタル三丁一反歩ノ借地權ヲ指シテ地上權ニ非スト斷定シタルハ甚タ不法ノ裁判ナリト云ハサル可ラスト云フニ在リ
依テ原判决ヲ閱スルニ其理由ノ說明中ニ被控訴人ノ主張ニ依レハ係爭地所ノ一タル字大濱七番八番ニ於ケル三町一反步ハ一定不動ニ或ル地域ヲ限定シタルモノニアラス同所ハ雄物川ノ沿岸ニシテ出水毎ニ川欠アル所ナレハ其川欠アルニ從ヒ漸次移動シテ七番八番ノ內ニテ三町一反步若クハ其ヨリ以內ニテモ幾分ノ地所ヲ殘存スル限リハ其殘存部分ヲ使用シ得ヘキ趣旨ナリト云フニ在リテ此主張ハ云々眞實ト認メラルトアリ即此原判決ノ確定シタル事實ニ據レハ上〓人ハ甲第二號證ノ契約ニ依リ字大濱七番八番ノ地所中先ツ沿岸ノ三町一反步ヲ其區域ヲ定メテ借受ケタルモノニシテ爾後其借受ケタル區域カ出水川欠ノ爲メ减少スル場合ニハ其减少シタル部分ヲ補足スル爲メ之ニ相當スル七番八番ノ殘存スル地坪ヲ漸次借受ケ使用スルヲ得ヘキコトヲ被上告人ニ於テ約諾シタルモノナリ然レハ此川欠アル場合ニ减少ノ部分ヲ補足スルコトハ當初區域ヲ定メテ三町一反歩ヲ借受ケタル契約ニ附加シタル約定タルニ外ナラス既ニ區域ヲ定メテ三町一反步ノ地所及ヒ其他區域ノ定マリタル係爭地ヲ借受ケタル事實ナル以上ハ他ニ地上權ノ要件ヲ欠クコトアラサル限リハ川欠ヲ補足スル附加ノ約定アルノ故ヲ以テ係爭地ニ付絕對ニ地上權ヲ認ムル能ハスト謂フヘカラス何トナレハ出水ニ依リ欠損ノ虞アル地所ナリトテ地上權ヲ設定スル能ハサル道理ナケレハナリ此附加ノ契約ニ付テハ本件ニ於テ爭點トナリタルニアラサレハ之ヲ審究スルノ要ナシ而シテ原院ニ於テ上告人カ主張セシ如ク果シテ係爭地ハ僅ニ其一小部分ヲ减少シタルノミニテ大部分ノ現存スルモノトセハ川欠補足ノ約定アルヲ顧ミルコトナク係爭地ニ對シ元來地上權ノ成立スルヤ否ヤヲ審究シテ本訴ノ當否ヲ判斷セサルヘカラス然レハ川欠アル場合ニ補足ヲ爲スコトノ約定アルヲ主要ノ理由トシテ本件係爭地ノ借地契約ハ地上權ノ性質ト相容レサル法律關係ナリト判斷シタル趣旨ニ歸着スル原判决ハ不法ニシテ破毀スヘキ原由アリトス既ニ此點ニ於テ原判决ノ全部ヲ破毀スヘキモノト認メタルニ依リ他ノ上告理由ニ對シテハ逐一說明ヲ要セス
右ノ理由ナルヲ以テ民事訴訟法第四百四十七條第一項第四百四十八條第一項ニ依リ主文ノ如ク判决スヘキモノトス
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