○貸金請求ノ件明治三十九年十月二十五日第一民事部判决明治三十九年(オ)第三百八十二號
○判决要旨
一差押ニ係ル債權ノ額カ差押ノ原因タル請求額ニ超過スル場合ト雖
モ取立又ハ轉付ノ命令ヲ求ムルニハ必スシモ請求全部ニ對シテ之
カ申請ヲ爲スヘキ旨ノ法規ナケレハ其全部ニ付キ取立若クハ轉付
ヲ申請スルト否トハ差押債權者ノ自由ニシテ縱令請求ノ一部ノミ
ニ對シ此申請ヲ爲スモ直ニ他ノ請求ヲ抛棄シタルモノトスルヲ得
ス
第一審千葉地方裁判所第二審東京控訴院
上告人小田龜吉訴訟代理人長島鷲太郞
被上告人仲山友吉
右當事者間ノ貸金請求事件ニ付東京控訴院カ明治三十九年六月六日言渡シタル判决ニ對シ上〓人ヨリ一部破毀ヲ求ムル申立ヲ爲シタリ
判决
本件上〓ハ之ヲ棄却ス
理由
上〓理由第一點ハ原院ハ民事訴訟法ニ關スル法則ヲ不當ニ適用シタルモノナリ抑モ普通債權ニ對スル强制執行ハ差押命令ヲ前驅トシ取立命令若クハ轉付命令ヲ以テ其後驅トナスモノニシテ要スルニ差押命令ハ取立命令及轉付命合ヲ實行セシムル前提タリ故ニ一度取立命令及轉付命令ニシテ發セラレタルトキハ差押命令ノ存スヘキ謂ハレナシ假リニ取立命令若クハ轉付命令ノ發セラレタル後尙ホ差押命令ノ效力依然トシテ存スルヲ要ストセハ何ソ民事訴訟法第六百二條ノ規定ヲ之レ要サンヤ該條カ特ニ取立命令ニ關シ其效力ノ範圍ヲ規定スルモノハ差押命令ノ效力消滅スルヲ以テノ故ナリ取立命令ニシテ然リトセハ轉付命令下リタル後ハ其性質上差押命令ノ存續ヲ許スヘカラサルヤ明カナリ要スルニ原院ハ轉付命令ノ下リタル後尙ホ債權者ノ嘗テ請求セサル强制執行ノ費用ノ爲メ差押命令ノ效力存スルカ如ク判斷シタルモノニシテ是實ニ差押命令及轉付命令ノ性質ヲ誤解シタルノ謬見ニ外ナラス」其第二點ハ差押ハ請求ヲ實行スルノ一楷梯ナリ故ニ執行力アル正本ニ揭ケタル請求及其執行ノ費用ヲ辨償ス:ルカ爲メニ差押命令ヲ發シタル實ニ民事訴訟法第五百六十四條ノ本義ニ合シタルモノナルモ既ニ債權實行ノ程度ニ於テ取立命令若クハ轉付命令ヲ發シタルトキハ其當時ニ於テ請求ヲ爲サヽル債權ノ爲メ特ニ差押ノ效力ヲ存續スヘキモノニアラサルハ火ヲ睹ルヨリモ明カニシテ恰カモ有體動產ニ對スル强制執行ノ場合ニ於テ差押物件ヲ競賣ニ付スルト同時ニ差押ノ效力存在セサルト其理由ヲ異ニセス要スルニ原院ハ此〓易キノ法理ヲ誤解シタルモノナリト云フニ在リ
然レトモ差押ニ係ル債權ノ額カ差押ノ原因タル請求ノ額ニ超過スル場合ニ於テモ取立又ハ轉付ノ命令ヲ求ムルニ當リ必スシモ請求全部ニ付之レカ申請ヲ爲サヽル可カラサルノ法規ナキヲ以テ其全部ニ付取立又ハ轉付ヲ申請スルト一部ニ付之ヲ申請スルトハ差押債權者ノ自由ニシテ假令差押債權者カ請求ノ一部ノミニ付取立又ハ轉付ノ申請ヲ爲シタレハトテ直ニ他ノ請求ヲ抛棄シタルモノト爲スヲ得ス然ハ請求ノ一部ニ付取立又ハ轉付アリタルトキハ其一部ノ爲メノ差押ハ之ヲ消滅シタルモノト謂フヲ得ヘケハモ未夕取立又ハ轉付ナキ他ノ一部ハ爲ハハハ分ハ差押ハむいか爲メニ消滅スヘキ謂レナキ、因リ他ハ一部ハ爲メハ差押ハ尙ホ存〓スルモハト爲サヽル可カラス有體動產差押ノ場合ト雖モ尙ホ競賣セラレサル差押物ノ存スルトキハ之ニ異ナラサルヘシ然リ而シテ本件乙第四號證ノ債權差押ハ金八十圓九十三錢一厘ノ請求ト差押命令申請費用ノ請求トノ爲メ爲サレタルモノニシテ內金八十圓九十三錢一厘ノミニ付轉付アリタルニ止マルモノナルコト原院ニ於テ確定セル事實ナレハ差押命令申請費用請求ノ爲メニハ尙ホ其差押ノ存續スルモノト爲スヘキハ當然ナリ故ニ原院カ此理由ニ基キ上〓人ノ請求ヲ排斥シタルハ適法ニシテ上〓論旨ハ其理由ナシ仍テ民事訴訟法第四百三十九條第一項ニ從ヒ主文ノ如ク判决スルモノナリ
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