○證人忌避申請却下ノ決定ニ對スル抗〓ノ件明治四十二年三月十五日第二民事部決定明治四十二年(ク)第四十二號
○決定要旨
一證人カ民事訴訟法第二百九十九條ニ所謂原告若クハ被〓ノ前主又
ハ代理人トシテ係爭ノ權利關係ニ干與シタリトノ事實ハ必スシモ
訴訟ノ事實上ノ演述ニ於テ既ニ表明セラレ又ハ其疏明アルコトヲ
要スルモノニ非ス證人ニ依リ證セントスル事項ニシテ苟モ同法條
ニ揭クル場合ニ該當スルトキハ證據決定ノ施行上證人ハ其證言ヲ
拒ムコトヲ得ス從テ相手方ハ其證人ヲ忌避スルコトヲ得サルモノ
トス
(參照)證人ハ第二百九十七條第一號及ヒ第二百九十八條第四號ノ場合ニ於テ左ノ事
項ニ付キ證言ヲ拒ムコトヲ得ス」原告若クハ被告ノ前主又ハ代理人トシテ係爭ノ權利
關係ニ關シ爲シタル行爲(長大阪府)京都府京訴訟法第項第四號二百九ノ
原審大阪控訴院
抗告人水野正已訴訟代理人伊藤秀雄
右抗〓人ハ大阪控訴院明治四十一年(ネ)第二百六十四號報酬金返還請求事件ニ付キ同院カ明治四十二
年三月三日證人渡邊萬壽太郞ニ對スル抗〓人ノ忌避ハ其原因ナシト決定シタルニ服セス抗〓ヲ爲シタ
リ依テ當院ハ決定スルコト左ノ如シ
本件抗〓ハ之ヲ棄却ス
理由
抗〓ノ趣旨ハ(一)抗〓人カ本件證人渡邊萬壽太郞ヲ忌避スル原因ハ同人カ明治四十二年二月二十二日受命判事ニ對シ控訴人本山昌次ト從兄弟ナリト供述セルカ故ニ民事訴訟法第二百九十七條第一號ニ該當シ同法第三百三條ニ因リテ之ヲ忌避スルニ在リ然ルニ控訴人ハ本件權利株ハ證人ヲ代理トシテ買受ケシメタルモノナレハ同法第二百九十九條第四號ニ該當シテ證言ヲ拒ムコトヲ得ス從テ忌避ノ原因ナシト主張セリ蓋シ原院モ亦控訴人ノ主張ヲ容レテ忌避ノ原因ナシト決定セラレタルモノナルヘシ(二)然レトモ民事訴訟法第一一百九十九條ニ於テ證言ヲ拒ムコトヲ許ササル規定ヲ設ケタルハ畢竟同法第二百九十七條第一號及ヒ第二百九十八條第四號ノ例外ニ過キサルヲ以テ無限ニ擴張シテ之ヲ解釋スヘキモノニアラス則チ證人カ原告若クハ被〓ノ代理トシテ係爭ノ權利關係ニ關與シタリトノ事實ハ單ニ證人中出人ノ陳述ノミニ止マラス其訴訟ノ事實上ノ演述ニ於テ表明セラルルカ又ハ其疏明ニヨリテ之ヲ知リ得ヘキ場合ナラサルヘカラス若シ夫レ證人申出人一片ノ主張ノミニヨリテ證言拒絕ヲ許ササランカ相手方ハ常ニ忌避權ヲ失フニ反シ此二百九十九條ヲ利用シテ自己ニ利益ナル證言ヲ爲サシメ遂ニ第二百九十七條ノ原則ヲ空文ニ歸セシムルノ結果ヲ來タスヘキナリ(三)本件權利株ノ賣買ニ就キ控訴人ノ主張ニハ一審以來曾テ中間ニ人ヲ介シテ之ヲ履行シタリトノ事實存スルコトナク又表明セラレタル事實ニ於テモ渡邊萬壽太郞カ控訴人ノ代理トシテ之ヲ買受ケタリトノコトハ其端〓タモ存セサル所寧ロ却テ控訴人ハ被控訴人ト直接ノ賣買ナルコトヲ主張シ甲第一號證ヲ提出セル事實ナルニ抗〓人カ本件權利株ハ控訴人ト直接ニ賣買シタルニ非ス訴外村上政之助ニ之ヲ賣却シ同人ハ奧才五郞ニ與才五郞ハ更ニ渡邊萬壽太郞ニ之ヲ轉賣セシモノナリトノ事實ヲ立證スルヤ控訴人ハ同人ト親族ナルヲ奇貨トシ渡邊萬壽太郞ヲ代理トシテ之ヲ買受ケタリトノ證言則チ控訴人ト抗〓人間ニ直接之ヲ賣買シタリトノ主張ヲ立證セントスルニアリテ證人ハ控訴人トノ情義上其豫期ノ證言ヲ爲ササルヘカラサル境遇ニアルモノナレハ到底第二百九十九條ノ例外ヲ適用スヘキモノニアラス然ルニ原院カ忌避ノ原因ナシト決定セルハ不法ノ裁判ナリト云フニ在リ
按スルニ證人カ原告若クハ被〓ノ前主又ハ代理人トシテ係爭ノ權利關係ニ關シテ爲シタル行爲ニ付テハ設令證人ト原〓若クハ被〓ト親族關係アル場合ト雖モ證人ハ證言ヲ拒絕スルコトヲ得サルコトハ民事訴訟法第二百九十九條ノ規定スル所ニシテ其所謂係爭ノ權利關係ニ關與シタリトノ事實ハ抗〓所論ノ如ク必スシモ訴訟ノ事實上ノ演述ニ於テ既ニ表明セラレタルコトヲ要セス又必スシモ其疏明アルコトヲ要スルモノニ非ス證人ニヨリ證セントスル事項ニシテ苟モ前示法條ニ揭記スル場合ニ該當スルモノナラシメハ證據決定ノ施行上證人ハ其證言ヲ拒ムコトヲ得サルモノトス斯ノ如ク證人ヲシテ其證言ヲ拒ムコトヲ得サラシムル所以ノモノハ斯ル事項ニ付テハ他ニ立證ノ方法ヲ求ムヘカラサルヲ以テ證言ノ拒絕ヲ許ストキハ立證杜絕ノ慮アルニ由ル從テ相手方ヲシテ之ヲ忌避スルコトヲ得セシメス之ヲ忌避スルコトヲ得セシメサル所以ノ理由亦同シク此點ニ存スト謂フヲ得ヘシ抗〓人ハ證據申出人一片ノ陳述ノミニヨリ證言拒絕ヲ許ササランカ一方ハ忌避權ヲ失フニ反シ一方ハ利益ナル證言ヲ爲サシムルコトヲ得ルニ至ルト云フト雖モ裁判所カ民事訴訟法第二百九十九條ニ該當スルモノトシ證言ヲ爲サシメタリトモ其證言ノ採擇スヘキヤ否ハ一ニ裁判所ノ專權ニ屬スル所ナレハ本論旨ハ毫モ原決定ヲ廢棄スルノ理由ト爲スニ足ラス原決定ハ上述ノ理由ニ基キ相當ニシテ本件抗〓ハ全然其理由ナシ依テ主文ノ如ク決定スルモノナリ
民事訴訟法第二百九十九條第四號ノ解釋
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