○抵當權滌除竝損害賠償請求ノ件明治四十二年(オ)第三百四十二號明治四十二年十一月十五日第二民事部判決
○判決要旨
一民事訴訟法第七十三條第一項ノ場合ニ於ケル費用分擔ノ割合ハ裁
判所ノ意見ニ於テ相當ナル權利ノ仲張又ハ防禦ニ必要ナリト認メ
タル程度ニ應シ適宜ニ之ヲ定ムヘキモノニシテ必スシモ當事者各
方ノ勝敗ノ高ニ按分比例ヲ以テ負擔ヲ命スヘキ旨趣ニ非ス
(參照)當事者ノ各方一分ハ勝訴ト爲リ一分ハ敗訴ト爲ルトキハ其費用ヲ相消シ又ハ
割合ヲ以テ之ヲ分擔ス可シ第一ノ場合ニ於テハ各當事者ハ其支出シタル費用ヲ白ラ
負擔シ他ノ一方ニ對シ辨濟ヲ請求スルコトヲ得ス(民事訴訟法第七)十三條第一項
第一審長野地方裁判所第二審東京控訴院
上告人小山藤左衛門訴訟代理人今村力三郞
被上告人佐藤柳吉
右當事者間ノ抵當權滌除竝損害賠償請求事件ニ付東京控訴院カ明治四十二年六月二十八日言渡シタル判決ニ對シ上〓人ヨリ一部破毀ヲ求ムル申立ヲ爲シタリ
判決
訴訟費用分擔ノ割合
訴訟費用分擔ノ割合
本件上〓ハ之ヲ棄却ス
理由
上告論旨第一點ハ原判決ニハ法則ヲ適用セス且裁判ニ理由ヲ付セサルノ違法アリ抑原審ニ於ケル上〓人ノ一部ノ訴求ハ係爭不動產中一筆ノ土地カ訴外水内銀行ヨリノ請求ニ係ル抵當權實行ノ爲メニ競賣セラルルニ當リ上告人ハ自ラ金八十二圓ヲ出捐シテ其所有權ヲ保存シタルニヨリ其出指額金八十二圓ヲ係爭地ノ賣主タル被上〓人ニ對シ民法第五百六十七條第二項「買主カ出捐ヲナシテ其所有權ヲ保存シタルトキハ賣主ニ對シテ其出指ノ償還ヲ請求スルコトヲ得」トアル規定ニ基キ償還ノ請求ヲ爲シタルモノナリ而シテ此點ニ付テハ當事者間ニ爭ナカリシ所ナリ然ルニ原審ニ於テハ「右賣買當時控訴人ハ係爭地ノ內六筆ニ付訴外水内銀行ノ抵當權アリタルコトヲ知ラサリシ旨主張スレトモ信憑スヘキ田中太十郞ノ鑑定ニ依レハ明治三十六年賣買當時ノ係爭地ノ價格ハ控訴人主張ノ面積トスレハ三百七十二圓ナリト云ヒ被控訴人主張ノ面積トスレハ四百七十二圓ナリト云ヒ又乙第二號證ニハ明治三十九年八月中ニ於ケル係爭地ノ內五筆ノ評價トシテ二百八十三圓四十四錢ノ記載アリ乙第三號證ニ依レハ明治三十八年中係爭地ノ內五筆カ四百四十五圓ニ競落アリタルコトノ記載アリ右鑑定價格及乙號證ノ價格ト賣買價格二百圓トヲ比較スレハ賣買價格カ時價ヨリ低廉ニ過クルコトヲ推定スルニ足ル殊ニ前示抵當權ノ設定カ明治三十六年四月中ニシテ賣買當時ニハ其登記アリタルコト爭ナキ事實ナルヲ以テ以上ノ事實ヲ綜合參酌スルトキハ控訴人ハ前示抵當權ノ設定アルコトヲ知リテ係爭地ヲ買受タリト認ムルヲ相當トス石澤鐵次郞ハ原審第一囘訊問ニ於テハ係爭地賣買ノ時抵當權ノ設定アルコトヲ知ラサリシヲ以テ控訴人ニモ之ヲ告ケサリシ旨ノ證言ヲ爲スモ同第二囘訊問ノ際ニハ右證言ヲ變更シ抵當附ノ地所ナルコト控訴人モ承知シ時價六七百圓アル係爭地ヲ二百圓ニテ賣買シタリトノ旨趣ノ證言ヲ爲スヲ以テ同人ノ證言ニ依リテハ控訴人ノ前揭主張事實ヲ認ムルヲ得ス宮島淺吉ノ右爭點ニ關スル證言ハ同人カ係爭地ニ付キ抵當權ノ存シタルコトヲ知ラサリシト云フニ歸シ各甲號證ニハ右抵當權ニ關シ何等ノ記載ナキヲ以テ以上各證ハ控訴人ノ主張ヲ認ムルニ由ナシ然ラハ控訴人カ係爭地ノ內一筆ニ付競落代金ヲ支出シタリトノ理由ニ基キ金八十二圓ト之ニ對スル利息ノ賠償ヲ求ムルハ不當ト爲ササルヘカラス」ト判示シタルノミニテ何故ニ上告人ニ於テ賣買當時抵當權設定ノ事實ヲ知リタルヲ以テ上告人ノ請求ヲ棄却セサルヘカラサルカ換言スレハ賣買當時抵當權設定ノ事實ヲ知リタルニ依リ何故ニ民法第五百六十七條第二項ノ請求權ナキヤ其理由ヲ示サス是レ抑判決ニ理由ヲ付セサルノ違法ナリトス蓋シ斯ル場合ニ於テ上告人ノ請求ヲ棄却センニハ單ニ上〓人ニ於テ賣買當時抵當權設定ノ事實ヲ知リタリトノ一事ノミニテハ未タ以テ請求棄却ノ理由ト爲スニ足ラス進ンテ上告人カ抵當權設定ノ事實ヲ知リ且ツ「他日其抵當權ノ實行ニ遇フモ買主タル權利ヲ行使(民法第五百六十七條第二項ノ權利ヲ指ス)セサルヘキコトヲ默約シタルモノナリ」トノ理由ヲ付セサル可ラス何トナレハ賣買當時買主カ其目的物ニ付キ抵當權ヲ設定シアル事實ヲ知リタルノミニテハ直チニ以テ民法第五百六十七條第二項ノ權利ヲ行使スルコト能ハサルモノト云フヲ得サルノミナラス此權利ヲ行使スルヲ得サルニハ上〓人ニ於テ此權利ノ行使ヲ爲ササルモノト認ムヘキ特別ノ表意ヲ爲シタル事實ナカルヘカラサレハナリ然ルニ原審ニ於テハ此點ニ關シ何等ノ理由ヲ說明セス漫然上〓人ノ請求ヲ棄却セルハ則チ法則ヲ適用セス判決ニ理由ヲ付セサル違法ナリトスト云フニ在リ
依テ審按スルニ他ニ抵當權ノ目的ト爲レル不動產ヲ其事實ヲ了知シテ買受クル者ハ抵當權ノ行使セラレントスルトキ其債務者ヲシテ抵當債務ヲ辨濟セシムルトキハ時價相當ノ價額ニテ買受ク可ク否ラスシテ自カラ出捐シテ抵當債務ヲ辨濟スレハ時價ヨリ抵當債務相當額丈ケ低廉ノ價額ヲ以テ買受クルハ普通ナリ而シテ本件ニ於テ原判決ハ上〓人カ本件不動產ヲ買受クルトキ抵當權實行ニ際セハ其債務ヲ引受クルコトヲ承引シテ之ヲ買受ケタリト特ニ明文ヲ以テ判示セサレトモ賣買代金カ時價ニ比シ本件ノ抵當債務額ヲ控除シタルヨリ尙ホ低廉ナル旨及ヒ上〓人ハ本件不動產カ他ニ抵當ト爲レルコトハ其買受ノ際了知セルコト等ヲ揭ケテ說示シタル趣旨ハ當事者間ノ約旨カ上〓人ニ於テ賣買ノ際抵當債務ヲ引受クルコトヲ承引シテ買受ケタリト判示シタルモノト認メ得可ケレハ本論旨ハ上〓ノ理由ト爲ス上告論旨第二點ハ凡ソ債務負擔ノ原因ニ付テハ須ラク民法ニ規定スル所ノ事由ナカラサル可ラス本案地所六筆カ代金二百圓ニテ賣買セラレタルコトハ業旣ニ原院ノ認ムル所ナリ而シテ水內銀行ヘ抵當權ヲ設定セシハ元本三百圓ナルコトモ亦原院ノ認ムル所ナリ(原院ニ於テ援用セラレタル第一審ノ判決書ニアリ)故ニ代金二百圓ノ外ニ係爭額ノ八十二圓ハ賣買代金ニ包含セリトセハ代金ハ二百圓ニアラスシテ即チ二百八十二圓トナル又元本三百圓ノ抵當權設定ノ債務カ賣買代金ノ內ニ包含セリトセハ代金ハ二百圓ニアラスシテ即チ五百圓トナル反之被上〓人ハ代金ハ六百圓ナリト主張セシモ其抗辯不相立シテ代金ハ二百圓ト確定セリ蓋シ原院ニ於テハ如何ナル債務名義ニテ上〓人カ抵當權設定ノ債務ヲ負擔シタリト認定シタルニヤ抑賣買ニ代金ノ協定ハ成立ノ要素ナリ然ルニ原院ノ認ムル如クセハ其代金ハ五百圓又ハ二百八十二圓トナリ共ニ被上告人ノ主張ニ反セリ(六百圓ノ主張)論シテ茲ニ至レハ原院ハ賣買ノ要素タル代金ノ協定ノ點ニ對シ判決ヲ缺キシヲ以テ從テ論旨ノ一貫セサルニ至リシモノナリ其結果トシテハ上〓人ハ係爭額ノ八十二圓ニ止マレリトセハ代金ハ二百八十二圓トナルヲ以テ其損害ハ輕減スレトモ若シ代金五百圓ナリトスレハ代金二百圓ノ外ニ尙三百圓ノ債務ヲ負擔セサル可ラス如此代金ノ六百圓ナルヤ又ハ五百圓ナルヤ若クハ二百八十二圓ナルヤ抑又二百圓ナルヤノ點ニ對シテハ當事者將來ノ利害關係ニ重大ナル影響ヲ惹起スルヤ必セリ何トナレハ六百圓ナリトスレハ四百圓又五百圓ナリトスレハ三百圓支拂ハサルヘカラサレハナリ然ルニ原院ニ於テハ前提トシテ賣買代金ノ二百圓ナルコトヲ認メナカラ結論ニ至リ係爭額ノ八十二圓ハ恰モ賣買代金ノ内ニ包含セルモノノ如ク思惟シ而シテ其賣買代金ハ果シテ若干ナルヤ否ヲ判示セス又如何ナル法律原因ニテ上告人カ係爭額八十二圓ノ債務ヲ負擔シタルモノナリヤ否其理由ヲ示ササルハ所謂判決ニ理由ヲ付セサル不法アルモノナリト云フニ在リ
依テ審按スルニ買主ト賣主トノ間ニ於テ賣買ノ目的物ノ負擔セルモノヲ代金中ニ加フルコトモ亦タ特約ヲ以テ賣買代金ノ外ニ其負擔ヲ買主カ引受クルコトヲ約スルモ自由ニシテ或金額カ二者中其孰レニ屬スルヤヲ決スヘキ必要アルトキハ之ヲ決セサル可カラサレトモ本件ニ於テハ單ニ抵當債務ノ負擔額ヲ買主タル上〓人カ引受ク可キヤ將タ賣主タル被上〓人カ辨償ス可キモノナリヤカ爭ニ屬シ此負擔額カ代金ノ一部ナリヤ否ヤニ付テハ別ニ爭ナカリシカ故ニ原院カ單ニ之ヲ買主タル上告人ノ引受ク可キモノト判示シタルハ毫モ違法ナルコトナシ
上〓論旨第三點ハ上〓人ハ被上告人ニ對シ金八十一圓七十錢ト金八十二圓トヲ請求シタルモノナリ然ルニ金八十一圓七十錢ノ請求相立タレトモ八十二圓ノ請求ハ棄却セラレタリ左スレハ民事訴訟法第七十三條ニ「當事者ノ各方一分ハ勝訴ト爲リ一分ハ敗訴ト爲ルトキハ其費用ヲ相消シ又ハ割合ヲ以テ之ヲ負擔スヘシ第一ノ場合ニ於テハ各當事者ハ其支出シタル費用ヲ自ラ負擔シ他ノ一方ニ對シ辨濟ヲ請求スルコトヲ得ス」トアル規定ニ從ヒ少クトモ訴訟費用ハ相消サル可キモノナリ換言スレハ當事者ノ各方ニ對シ五分五分ニ負擔ヲ命セラレサル可ラス然ルニ原院ニ於テハ事茲ニ出テスシテ「訴訟費用ハ
第一、二審ニ通シテ之ヲ三分シ其一ヲ被控訴人ノ負擔トシ其餘ヲ控訴人ノ負擔トス」ト判決セシハ不法ナリ何トナレハ上〓人ニ三分ノ二ヲ負擔セシメラレタルモノニシテ偏輕偏重ノ譏ヲ免レサレハナリ之レ豈民事訴訟法ノ精神ナランヤト云フニ在リ
依テ審按スルニ民事訴訟法第七十三條ノ規定ニ依レハ當事者ノ各方一分ハ勝訴ト爲リ一分ハ敗訴ト爲リタルトキ其費用ヲ相消スコトアルヘク又ハ割合ヲ以テ分擔セシムルコトモアル可クシテ其第二ノ場合ニ於テ割合ヲ以テ費用ヲ分擔セシム可キコトヲ規定シタル割合トハ必スシモ各勝敗ノ高ニ按分比例ヲ以テ負擔ヲ命ス可キ趣旨ニ非ス裁判所ノ意見ニ於テ相當ナル權利ノ伸張又ハ防禦ニ必要ナリト認メタル度ニ應シテ適宜ニ定ム可キモノナリトス依テ本論旨ハ右規定ニ依リ裁判所カ法律ヨリ一任セラレタル專權ニ基キテ定メタル訴訟費用額ノ割合ヲ非難スルモノニシテ上〓ノ理由ト爲スヲ得ス
以上說明スルカ如ク本件上〓ハ適法ノ理由ナキヲ以テ民事訴訟法第四百三十九條ニ依リ棄却ス可キモノトス
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