○損害賠償請求ノ件明治四十四年四月十五日第一民事部判決明治四十三年(オ)第三百二十一
○判決要旨
一抵當權ヲ設定シタル債務者カ元金返濟若クハ利息拂入ノ期限ヲ怠
リタル場合ニハ抵當地ノ所有權ヲ當然債權者ニ移轉シ債務關係ヲ
消滅セシムル意思ヲ以テ兩者間ニ虛僞ノ賣買ヲ爲シタルトキハ其
契約ハ即チ抵當直流ト爲スノ合意ニ外ナラスシテ民法施行前ニ在
リテハ之ヲ有效ト認メサリシモノトス
第一審福島地方裁判所第二審宮城控訴院
上〓人佐久間猪吉外十五名
訴訟代理人
村丹松野山證
被上告人齋藤善右衛門訴訟代理人-阿部織太郞飯田宏
右當事者間ノ損害賠償請求事件ニ付宮城控訴院カ明治四十三年六月十六日言渡シタル判決ニ對シ上〓人ヨリ全部破毀ヲ求ムル申立ヲ爲シ被上告人ハ上〓棄却ノ中立ヲ爲シタリ
判決
原判決ヲ破毀シ更ニ辯論及ヒ裁判ヲ爲サシムル爲メ本件ヲ東京控訴院ニ移送ス
理由
上告理由第一點ハ原院ニ於テハ中畧「今本件ニ付テ之ヲ見ルニ賣買ノ意思表示ハ全ク虛僞ニ屬スルカ故ニ賣買ノ效力ヲ生セサルヤ論ナシト雖モ當事者ノ眞意ハ抵當權ヲ設定シ殊ニ抵當權ノ一般的效力ヨリ一層優越ナル權利關係ヲ發生セシメ以テ債權ヲ確保セントスルニアリタルヤ明ニシテ契約ノ各條項ハ賣買ノ關係ニ於テ何レモ虛僞ノ表示ナレトモ右眞意ニ伴フ趣旨ニ於テ一定ノ效果ヲ生スヘク暗默ニ表示セラレタルモノニシテ即契約ノ本旨ハ債務ノ擔保トシテ抵當權ヲ設定シ元金返濟期限若クハ利息支拂期限ヲ怠リタルトキハ該抵當地ノ所有權ハ當然債權者ニ移轉シ同時ニ債務關係ヲ消滅セシムルニアリテ買戾期限若クハ小作金渡期限トノ表示ハ返濟期限若クハ利子支拂期限又買戾契約ハ當然無效トストノ表示ハ所有權ハ當然移轉スヘシトノ趣旨ヲ丁解スヘキモノトス故ニ之ト論結ヲ同フスル控訴人抗辯ハ其理由アリ而シテ如此契約ハ法令ノ之ヲ禁シタルモノナク又毫モ公ノ秩序善良ノ風俗ニ反セサルヲ以テ法律上其效力ヲ有スルモノトス」ト說示セラレタルモ民法實施以前ニ於テハ(上〓人ヨリ被上〓人ニ名義替ヲ爲シ置キタル地所ヲ被上告人カ明治二十七年及二十八年中他ニ賣却シタル事實ハ當事者間爭ナシ)債務辯濟期限ヲ怠ルトキハ抵當物件ヲ以テ辨濟ニ充ツヘシトノ契約即ヲ抵當直流シト爲ス合意ハ抵當ノ原則ニ背反スル無效ノ契約ナリト認メラレタル事三十年十二月八日御院判決同年第百三十三號事件及三十四年十二月二十日御院判決三十三年第六百號事件ノ判旨ニ依テ明白ナリ然ルニモ拘ハラス債務辨濟期限ヲ怠リタルカ爲メ抵當物件ハ當然被上告人ニ歸屬シ隨テ之ヲ他ニ賣却シタルハ不法行爲ニアラスト判斷セラレタルハ法則ヲ不當ニ適用シタル違法アリト信スト云ヒ之ニ對スル答辯ハ契約ノ自由ハ動カスヘカラサル一大法理ニシテ法律ノ規定アルニアラサレ、ハ事實成立シタル合意ヲ無效ト爲スコトヲ得サルハ言ヲ俟タス抵當ハ債務ノ辨濟ナキトキニ及ヒ抵當物ヲ處分シテ辨濟ニ充ツヘキハ其當然ノ性質ナレトモ辨濟ヲ怠リタル場合ニ抵當物ノ所有權當然債權者ニ歸屬シ同時ニ債務關係ヲ消滅セシムル合意ノ如キ民法施行前ニ於テモ之ヲ禁止シ又ハ無效ナリトシタル法令ナキハ民法現行ノ今日ト異ナルコトナシ明治六年布告第十八號第五條ノ如キ所有權移轉ニ關スル規定ニシテ禁止法ニアラス又此ノ如キ合意成立セサリシ慣習タモアラサリキ好シ其償習アリタリトスルモ之ニ反スル合意ニシテ公ノ秩序善良ノ風俗ニ反セサル限リハ無效ト爲スヘキモノニアラス且夫レ之ヲ無效トシタル慣例アリトスルモ所謂裁判上無效ニシテ法令上本然ノ無效ニ非ス隨テ其合意ノ存立履行ヲ否拒スルハ格別其合意ヲ當然ノ無效ナリトシテ其效果タル行爲ヲ不法行爲ト謂フヲ得ス結局原判決ハ相當ニシテ上告人ノ理由ハ之ヲ破毀スルニ足ラスト云フニ在リ
仍テ按スルニ金錢ノ貸借ヲ爲ス場合ニ於テ債權ヲ擔保スルノ趣意ヲ以テ後日元利ニ相當スル金額ヲ支拂ヒテ買戾ヲ爲スコトヲ約シ貸借金額ヲ代金ト見做シテ債務者ノ財產ヲ債權者ニ賣却スル契約ハ信託的法律行爲トシテ本院ノ是認スル所ナレトモ原院ノ確定セル所ニ依レハ明治二十六年若クハ同二十七年中ニ於ケル當事者間ノ本訴地所ノ賣買ハ信託的行爲ニ非ス全ク虛僞ノ意思表示ニシテ其眞意即チ契約ノ本旨ハ債務ノ辨濟ヲ確保スル爲メ該地所ノ上ニ抵當權ヲ設定シ債務者タル上〓人等ニ於テ元金返濟ノ期限若クハ利息拂入ノ期限ヲ怠リタルトキハ抵當地ノ所有權ヲ當然債權者タル被上告人ニ移轉シテ債務關係ヲ消滅セシムルニ在リシモノナレハ當事者間ノ契約ハ抵當直流ト爲スノ合意ナルコト更ニ言ヲ俟タス而シテ民法施行前ニ於テ斯ノ如キ契約ヲ條理上許ス可カラサルモノトシ有效ノ契約ト認メ(明治三十年(オ)第一三三號同年十二月八日言渡明治三十三年(オ)第六〇〇號明治三十四年十二月二十日言渡)然ルニ原院カ民法施行前ニ於ケル當事者間ノ前示契約ヲ法律上有效ナリト判定シタルハ不法ニシテ原判決ハ全部破毀ヲ免カレス
以上說明ノ如クナルニ因リ他ノ上〓理由ニ對スル說明ヲ畧シ民事訴訟法第四百四十七條第一項第四百四十八條第一項ニ從ヒ主文ノ如ク判決ス
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