○貸金請求ノ件明治四十四年(オ)第百五十五號明治四十四年六月八日第一民事部判決
○判決要旨
一消費貸借ニ於ケル金錢其他ノ物ノ引渡ハ必スシモ現實ナルヲ要セ
ス簡易ノ引渡方法ニ依ルモ妨ケナシ故ニ貸主カ借主ノ意思ニ反セ
サル第三者ヨリ辨濟トシテ受クヘキ金錢ヲ消費貸借ノ目的物ト爲
シ之カ受授ヲ省略シ以テ第三者トノ間ニ消費貸借ヲ成立セシムル
コトヲ得ルモノトス
第一審大阪地方裁判所第二審大阪控訴院
上〓人楊井〓二郞訴訟代理人岸〓-
被上告人株式會社百三十銀行
右代表者高橋長秋
右當事者間ノ貸金請求事件ニ付大阪控訴院カ明治四十四年三月七日言渡シタル判決ニ對シ上〓人ヨリ全部破毀ヲ求ムル申立ヲ爲シタリ
判決
本件上〓ハ之ヲ棄却ス
目的物ノ簡易引渡ニ依ル消費貸借
理由
上告理由ノ第一ハ原判決ニ依レハ上〓人〓二郎ニ於テ池上正次郞カ五十八銀行ニ對シ負擔セシ債務ヲ辨濟スヘキコトヲ約シタルヲ以テ上告人〓二郞ハ其債務ヲ同銀行ヘ履行スヘキ義務ヲ有スルニ付更ニ之レヲ消費貸借ノ目的トナスコトヲ約シタルモノナリト判決セラレタレトモ凡ソ第三者カ他人ノ債務ニ付キ自ラ辨濟ノ債務ヲ負擔スルニハ更改契約ニ依ルカ又ハ債務ノ引受契約ニ依ルヲ要シ之ヲ外ニシテ第三者カ他人ノ債務ヲ即時ニ且ツ現實ニ辨濟スルニアラスシテ將來ニ於テ辨濟ヲ爲スヘキ債務ヲ負擔スヘキ方法ナキコトハ法理上疑ヒナキ所ニ屬ス蓋シ辨濟ハ第三者ト雖モ之ヲ爲シ得ヘキハ勿論ナリト雖モ第三者カ辨濟ヲ爲スハ債權者ニ對シテ自已カ辨濟ノ債務ヲ負擔スルカ爲メニアラスシテ債務者ノ委託其他ノ關係ニ於テスルモノナレハ其辨濟ヲ爲ス第三者ト債權者間ニ債務關係ヲ生シ又ハ辨濟契約ノ履行トシテ辨濟ヲ爲スモノニアラス故ニ原債務者ノ債務ハ依然トシテ存在スルニモ拘ハラス第三者カ其同一ノ債務ニ付キ原債務者ト重複シテ辨濟ノ債務ヲ負擔スルカ如キ法律關係ハ法律ノ認メサル所ナリ然リ而シテ原判決カ本件ノ關係ヲ更改契約ニ依リタルモノトセラレタルニアラサルコトハ其理由ノ後段ニ於テ被上告人ノ四十三年十二月二十一日ノ口頭陳述ノ取消ヲ認容シタルニ徵シ明瞭ナレハ結局之ヲ債務ノ引受ト認メタルモノトセサルヘカラス然ルニ債務ノ引受トセハ其契約ノ成立スルニハ三方關係即チ新舊債務者竝ニ債權者間ニ合意アルコトヲ要スルハ法理上疑ヒナキ所ナルニ原判決ニ依レハ前揭ノ如ク舊債務者タル池上正次郞カ上告人〓二郞ノ債務引受ニ干與シタル事實ハ認メラレサル所ナルヲ以テ債務引受契約ハ其要件ヲ充タササルモノ即チ有效ニ成立セサリシモノト論セサルヘカラス既ニ然ラハ假ニ原判決說明ノ如ク當事者間ニ上〓人〓二郞ノ辨濟ノ約束ヲ更ニ消費貨借トナシタルモノトスルモ其約束タルヤ法律上何等ノ效果ナキモノナルヲ以テ之ヲ原因トシタル甲第一號證ノ消費貸借契約ハ原因ヲ缺キ結局無效タルヘキモノナルニ原判決カ上〓人ニ敗訴ヲ言渡シタルハ法則ヲ不當ニ適用シタル不法アルモノト云フニ在リ
按スルニ財產上ノ取引ニ關スル法條ハ取引上ノ觀念ヲ無視シテ設ケラレタルモノニ非サルヲ以テ之ヲ解スルニハ取引上ノ觀念ヲ斟酌スルヲ要スルコト固ヨリ論ナキ所ナリトス民法第五百八十七條ハ財產上ノ取引ニ關スル一箇ノ法條ナルヲ以テ同條ニ所謂金錢其他ノ物ノ受取ノ意義ヲ審究スルニハ取引上ノ觀念ヲ無視スルヲ許サス當院ノ解スル所ニ依レハ同條ニ所謂金錢其他ノ物ノ受取トハ金錢其他ノ物カ借主タルヘキ當事者ノ財產ニ歸屬スルノ謂ニシテ又金錢其他ノ物ハ現實ノ引渡ノ他ニ尙ホ之ト同視スルコトヲ得ヘキ各種ノ行爲殊ニ簡易ノ引渡ノ方法ニ依リテ借主タルヘキ當事者ノ財產ニ歸屬スルモノト認ム蓋消費貸借ハ所謂要物契約ナリト雖モ之カ爲メ金錢其他ノ物ヲ受取ル方法ヲ現實ノ引渡ニ限ルカ如キハ極メテ消費貸借ノ行ハルル範圍ヲ狹隘ニ失セシメ取引上ノ實際ニ不便ヲ來タシ延テ取引上ノ觀念ニ反スルニ至ルヲ以テナリ故ニ債權者カ債務者ノ意思ニ反セサル第三者ノ辨濟ヲ受ケ更ニ其目的物ヲ第三者ニ貸與セント欲スル場合ニ在リテハ一旦第三者ヨリ現實ニ目的物ノ引渡ヲ受ケ更ニ之ヲ現實ニ第三者ニ引渡ス方法ニ依ラスシテ消費貸借ヲ成立セシムルコトヲ得可シ即チ消費貸借ニ於ケル貸主ハ第三者ヨリ借主ノ意思ニ反セサル金錢ノ支拂ヲ受クル手續ト其第三者ニ消費貸借ノ目的物タル金錢ヲ現實ニ引渡ス手續トヲ省畧シ以テ其第三者トノ間ニ金錢ノ消費貸借ヲ成立セシムルコトヲ得可シ是簡易引渡ノ方法ニ依リテ成立スル消費貸借ナリトス原判決ヲ閱スルニ原判決ニハ「第三者タル被控訴人〓二郞ニ於テ訴外正次郞カ同銀行ニ對シ負擔セシ金一萬二千五百六十九圓三十五錢ノ債務ヲ辨濟スヘキコトヲ約シタルヲ以テ被控訴人〓二郎ハ該金ヲ同銀行へ交付スヘキ義務ヲ有スルニ付更ニ之ヲ以テ消費貸借ノ目的ト爲スコトヲ約シ被控訴人佐兵衛ハ其連帶保證人ト爲ルヘキコトヲ約シ現金ノ授受ヲ省畧シ甲第一號證ノ金錢借用證書ヲ同銀行ヘ差出シタルモノニシテ被控訴人〓二郎カ訴外正次郞ノ債務ヲ辨濟シタルハ訴外正次郞ノ意思ニ反セサリシモノト認ム」ト判示シ元株式會社五十八銀行ハ第三者タル上〓人〓二郞ヨリ本來ノ借主正次郞ノ意思ニ反セサル債務ノ辨濟トシテ金錢ヲ受領シ更ニ之ヲ〓二郞ニ貸與スル爲メ〓二郞ヨリ金錢ヲ受領スル手續ト之ニ金錢ヲ現實ニ引渡ス手續即チ金錢授受ノ手續ヲ省畧シテ甲一號證ノ消費貸借ヲ成立セシメタル事實ヲ認定シタリ是前示簡易引渡ノ方法ニ依リテ成立スル消費貸借ニ他ナラサルヲ以テ斯ル事實ノ認定ハ固ヨリ合法ニシテ毫モ不當ナル所ナ上告理由ノ第二ハ原判決カ本件消費貸借ノ成立ニ對シテ爲シタル說明ハ甚タ不明瞭ニシテ其理由ノ統一ヲ缺クト雖モ被上告人(控訴人)ハ控訴審ノ最終ノ辯論ニ於テ從前ノ申立ヲ變更シ本件ノ貸借ハ簡易ノ引渡ニ依ルモノナリト主張シ原判決モ其判決理由中ニ於テ被上告人ノ自白ノ取消ヲ有效ナリト說明シタル點ヨリ見レハ原院ハ此新規ナル主張ノ正當ナルコトヲ認ムルモノノ如ク換言セハ被上告人ハ本件ニ於テ上〓人(被控訴人)〓二郞ハ金一萬二千五百六十九圓三十五錢ヲ被上告人(控訴人)ニ辨濟スヘキ義務ヲ有スルニ付現金ノ授受ヲ省畧シ簡易ノ引渡ニ依ル消費貸借ヲ成立セシメタルモノナリト論スルモノノ如ク原判決モ亦其申立ヲ採用シタルモノノ如シ果シテ然リトセハ是レ占有及ヒ消費貸借ノ成立ニ關スル法理ノ誤解ニ出ルモノナリト信ス抑モ民法第百八十二條第二項ハ占有移轉ノ方法ヲ規定シタルモノニシテ元來占有權其他一般ノ物權ハ其內容タルヤ物ニ關シ直接ノ支配ヲ爲スニ存スルヲ以テ其目的物ハ常ニ各箇特定ノ物タルヲ要シ一般不特定ノ物タルヲ得ス蓋シ種類及ヒ數量ノミニ依リ表示サルル物ノ如キハ之ヲ無形抽象ノ裡ニ想像シ得ルニ止リ能ク之ヲ現實ニ支配シ得ヘキ謂ハレナケレハナリ從テ目的物ノ特定セサル場合ニ於テハ簡易ノ引渡ニ依ル占有ノ移轉ノ行ハレ得ヘキモノニアラス簡易引渡ニ依ル消費貸借ノ成立要件ニ關スル御院明治四十一年(オ)第三五二號事件(法律新聞
第五四八號記載明治四十一年十二月二十一日言渡)及ヒ御院明治四十一年(オ)第二八號事件(同年五月四日判決)ニ於テ「簡易引渡ノ行ハルルニハ物ノ引渡ヲ受クヘキ者カ現ニ其物ヲ所持スル場合ニ於テ當事者ノ意思表示ノミニ依ル占有權ノ讓渡ナリ」云云ト說明セラレタルハ即チ此法理ヲ闡明シタルモノニ外ナラス要之簡易ノ引渡ハ其目的物ノ特定セル場合ニ就テノミ適用サルヘキモノナルコト敢テ多言ヲ俟タサル所ナリ然リ而シテ本件ニ於テ消費貸借ノ目的タル金錢カ特定物ニアラサルハ勿論其不特定物タル金錢カ變シテ特定スルニ至リタル事實ハ原判決ノ判斷セラレサル所ナレハ(民法第四百一條第二項參照)本件ノ關係ニ於テハ所謂簡易ノ引渡ナル觀念ヲ容ルルノ餘地ナキコト甚タ明白ニシテ此點ヨリ見レハ原判決ハ不法タルヲ免レス然ルニ又一方ニ於テハ原判決ノ理由中上〓人〓二郞ハ池上正次郞ノ債務辨濟ノ義務ヲ消費貸借ノ目的トシタリトノ說明ノミニ徵スレハ原判決ハ本件ヲ以テ民法
第五百八十八條ニ依ル準消費貸借ナリトシタル觀アルモ元來同條ニ依ル準消費貸借ハ全ク現物ノ授受ナキ場合ニ外ナラスシテ現物ノ授受アル場合ハ擧ケテ同法第五百八十七條ノ適用ヲ受クヘキモノトス故ニ一面ニ於テ第五百八十八條ニ依ル消費貸借ノ成立ヲ認容シツツ尙他面ニハ現物ノ授受アルコトヲ肯定スルニ至リテハ柄鑿相容レサル矛盾ノ觀念ナリト云ハサルヘカラス然リ而シテ凡ソ事ノ省畧ハ本來爲スヘキコトヲ爲サスシテ而モ之ヲ爲シタリト看做スニ外ナラス即チ省畧ハ本來虛無ニ在ラス常ニ吾人ノ觀念上不作爲ニシテ尙且ツ作爲ト其價値ヲ同フスルモノナリ果シテ然ラハ第五百八十八條ニ依ル消費貸借ノ成立ヲ認メツツ現物授受ノ省畧アリ、タルコトヲ認メントスルハ宛モ前陳現物ノ授受ヲ認ムルト同シク亦矛盾セル觀念ナリト謂ハサルヘカラス要スルニ何レノ方面ヨリ觀察スルモ原判決ハ理由不備ノ不法アルヲ免レスト云フニ在リ
然レトモ民法第五百八十七條ニ依ル金錢其他ノ物ノ受取ハ所謂簡易引渡ノ方法ニ依ルコトヲ得ヘク又原判決ハ本件ノ關係ヲ簡易引渡ニ依ル民法第五百八十七條ノ消費貸借ト認メタルコト前示說明ノ如シ故ニ原判決ニハ本論旨ノ如キ不法ナシ
上告理由ノ第三ハ原判決ハ現金ノ授受ヲ省畧シテ貸借ヲ成立セシメ以テ訴外正次郞ノ債務ヲ上〓人〓二郞カ辨濟シタリト說明セリ然レトモ民法第五百八十八條ニ依リ消費貸借ノ成立スル場合ニハ債務ノ目的ニ就テハ何等ノ變更ナキモ既ニ前後ノ債權債務ハ其原因ヲ異ニスルニ至レルヲ以テ又其債務ノ性質ニモ異動ナキ能ハサルナリ而カモ當事者ノ意思タル素ヨリ新舊債務ヲ同時ニ併存セシムルニアラサルハ論ナシ即チ舊債務ヲ新債務ニ代ハラシメタルモノナルカ故ニ舊債務ハ之ニ依リ茲ニ消滅セサルヘカラス然リ而シテ其消滅タルヤ斷シテ辨濟ニアラス蓋シ辨濟ハ債務ノ本旨ニ從ヒ履行ヲ爲スニ因リテ債務ヲ消滅セシムルニアルヲ以テ常ニ現實行爲ノ存在ヲ要件トス然ルニ右第五百八十八條ノ場合ニ於テハ當事者間ニ意思表示アルニ止リ之ヲ外ニシテ何等ノ現實行爲ナシ以テ其辨濟ニアラサルヤ疑ナキ所ニシテ要スルニ其性質ハ民法カ第五百八十八條ニ依リ認メタル一種特別ノ消滅原因ナリト云ハサル可ラス故ニ若シ原判決カ第五百八十八條ニ依リ甲一號證ノ消費貸借ノ成立ヲ認メタルモノトセハ上告人〓二郞ノ債務ハ勿論其舊債務者タリシ訴外正次郞ノ當初被上告人ニ對シテ負擔シタル債務ノ消滅ハ辨濟ニ依リタルニアラスシテ實ニ第五百八十八條ノ特別規定ニ依リテ消滅シタルモノニ外ナラス然ルニ原判決ハ之ヲ以テ上告人〓二郞ニ於テ辨濟ヲ爲シタルモノナリト說明セルニ至テハ理由ノ不備タルヲ免レスト云フニ在リ
然レトモ上告人〓二郞ト元株式會社八十五銀行トノ間ニ簡易引渡ニ依ル消費貸借成立シタリト認定シタル以上ハ〓二郞ハ正次郞ノ債務ヲ辨濟シ唯其辨濟手續ノミヲ省畧シタルモノト認ムヘキモノナルヲ以テ原判決ニ於テ現金ノ授受ヲ省畧シテ貸借ヲ成立セシメ以テ訴外正次郞ノ債務ヲ上〓人〓二郞カ辨濟シタリト說明シタルハ正當ニシテ之カ爲メニ原判決ニ本論旨ノ如キ不法ナシト認ム
如上ノ理由ニ依リ民事訴訟法第四百三十九條ニ則リ主文ノ如ク評決シタリ
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