○預ケ金請求ノ件明治四十四年六月二十四日第一民事部判決明治四十四年(オ)第百六十一號
○判決要旨
一裁判所カ公權停止者ヲ證人トシテ訊問スルニ當リ宣誓ヲ爲サシメ
タル場合-ニ於テ當事者カ何等ノ異議ヲ申立テサリシトキハ自ラ責
問權ヲ抛棄シタルモノナルヲ以テ後日ニ至リ斯ル事由ヲ上〓ノ理
由ト爲スコトヲ得ス
公權停止者ニ對スル宣營訊問ト上告理由
四三二
第一審岐阜地方裁判所第二審名古屋控訴院
上告人渡邊芳の
右後見人波邊善七訴訟代理人吉田眞策
被上告人不破諦善
右當事者間ノ預ケ金請求ノ件ニ付名古屋控訴院カ明治四十四年三月十七日言渡シタル判決ニ對シ上〓人ヨリ全部破毀ヲ求ムル申立ヲ爲シタリ
判決
本件上〓ハ之ヲ棄却ス
理由
上〓ノ趣旨ハ原院ハ第一審裁判所ニ於テ證人トシテ宣誓セシメテ訊問シタル小林一ノ證言ヲ援用シテ上〓人ニ敗訴ノ言渡ヲナセルモ小林一ハ別紙西郡村長ノ證明書ニヨリテ明カナルカ如ク刑事上ノ判決ニヨリテ公權ヲ停止セラレタルモノナレハ之ヲ證人トシテ訊問スルニ當リテハ民事訴訟法第三百十條ニヨリ宣誓ヲ爲サシメスシテ訊問スヘキモノナルニ第一審ハ違法ニモ之ヲ宣誓セシメテ證人トシテ訊問シ第二審裁判所モ亦漫然何等ノ調査ヲ爲サスシテ第一審ニ於テ訊問シタル小林一ノ證言ヲ援用シテ判決ヲナセリ之レ法律ニ違背セル裁判ナリト信ス或ハ上告人ニ於テ第二審口頭辯論終局ニ至ル迄ノ間ニ於テ何等ノ異議ヲ申立テサリシハ責問權ヲ抛棄セルニ非スヤトノ疑アルモ抑モ權利ノ抛棄ハ權利者ニ於テ自己カ權利ノ主體ナルコトヲ覺知シテ初メテ有效ニ抛棄シ得ルモノニシテ自己カ權利ノ主體ナルヤ否ヲ覺知セサル場合ニ於テハ權利抛棄ノ問題起ルモノニアラス今本件ニ付キテ之ヲ按スルニ被上告人ノ申請ニ係ル證人小林一カ果シテ刑事上ノ判決ニヨリテ公權ヲ停止セラレタルモノナリヤ否ヤハ訴訟手續進行中ニ於テ自ラ明白トナルモノニアラサルヲ以テ上告人ニ於テ之ヲ知ルニ由ナク從テ責問權ヲ行使スル能ハサリシモ第二審判決後ニ至リテ初メテ責問權アルヲ覺知シ茲ニ上〓ニ及ヒタリト云フニ在リ
按スルニ裁判所カ民事訴訟法第三百十條第一號乃至第五號ニ揭ケタル者ヲ證人トシテ訊問スルニ當リ宣誓ヲ爲サシメタル場合ニ於テ當事者カ何等ノ異讓ヲ申立テサリシトキハ自ラ責問權ヲ抛棄シ之ニ依リテ責問權ヲ喪失スルモノナルヲ以テ後日ニ至リ斯ル事由ヲ上〓ノ理由ト爲スコトヲ得サルノ筋合ナリトス故ニ假令上告人主張ノ如ク第一審ニ於テ公權ヲ停止セラレタル小林一ヲ證人トシテ訊間スルニ當リ宣誓ヲ爲サシメ原審ニ於テ漫然何等ノ調査ヲ爲サスシテ之ヲ判決ニ援用シタルノ事實アリトスルモ何等ノ異議ヲ申立テサリシ上告人ハ之ヲ以テ上〓ノ理由ト爲スコトヲ得ス從テ本件ノ上〓ハ不當ナリトス上〓人ハ被上〓人ノ申請ニ係ル證人小林一カ果シテ公權ヲ停止セラレタルモノナルヤ否ヤハ訴訟手續進行中ニ於テ自ラ明白ト爲ルモノニ非サルヲ以テ上〓人ニ於テ之ヲ知ルニ由ナク從テ責問權ヲ
四三四
行使スルコト能ハサリシモ第二審判決後ニ至リ初メテ責問權アルヲ覺知シタル次第ナレハ責問權ノ抛棄ト爲ラスト主張スレトモ上〓人ハ訴訟ノ當事者ナルヲ以テ常ニ責問權ノ行使ノ原因タル事由ノ存否ニ付キ注意ヲ拂フコトヲ得ヘキカ故ニ上告人主張ノ如クニ責問權行使ノ原因タル事由ヲ知ラサリシカ爲メ之ヲ行使スルコト能ハサリシハ是上〓人ノ不注意ノ致ス所ナルヲ以テ上〓ハ自己ノ不注意ニ因リ本件ノ訴訟手續ニ關スル規定ノ違背ヲ責問スルノ權利ヲ喪失スルモノト云ハサルヘカラス從テ本件ノ上〓ハ其當ヲ得ス之ヲ要スルニ上〓人ハ責問權ノ抛棄ニ因リテ之ヲ喪失スルニ非サレハ自己ノ不注意ニ因リテ之ヲ喪失スルモノト爲ルヲ以テ何レノ方面ヨリ觀ルモ本件ノ上告ハ不當ナリトス仍テ民事訴訟法第四百三十九條ニ則リ主文ノ如ク評決シタリ
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