○不動產家督相續登記抹消請求ノ件明治四十四年九月二十五日第二民事部判決明治四十四年(オ)第二百三十六
○判決要旨
一相續權ノ有無ヲ定ムルハ相續開始ノ時ヲ標準トスルモノナルヲ以
テ縱令男子ノ出生カ增養子緣組後ナリトスルモ其當時ニ於テ旣ニ
男子ノ出生アリタル以上ハ民法第九百七十三條ヲ適用シ右男子ヲ
以テ推定家督相續人ナリト認メタルハ相當ナリトス(判旨第三點)
民法第九百七十三條ノ適用〓相續囘復ノ訴ト同時ニ爲セル不動產登記抹消
五〇二
(參照)法定ノ推定家督相續人ハ其姊妹ノ爲メニスル養子緣組ニ因リテ其相續權ヲヲ
セラルルコトナシ(女性性ニ所ニル
一不動產ノ登記抹消ヲ要スル場合ニ於テ登記義務者カ任意ニ登記申
請ヲ爲ササルトハ訴求ノ上判決ヲ以テ意思表示ニ代フヘキモ
ナルヲ以テ相續人カ表見相續人ニ對シ相續囘復ノ訴ト同時ニ相續
財產タル不動產ノ登記抹消ヲ請求シタルハ相當ナリトス(判旨第四
第一審福島地方裁判所第二審宮城控訴院
上告人靑田武雄
被上告人靑田重忠
右法定代理人靑田謙重
右當事者間ノ不動產家督相續登記抹消請求事件ニ付宮城控訴院カ明治四十四年五月十七日言渡シタル判決ニ對シ上告人ヨリ全部破毀ヲ求ムル申立ヲ爲シタリ
判決
本件上〓ハ之ヲ棄却ス
上告論旨第一點ハ本件ハ原判決事實摘示ニ控訴人ハ云云事實關係ハ控訴人ニ於テ假リニ云云トノ抗辯ヲ追加シタル外原判決ノ摘示ト同一ナルヲ以テ之ヲ引用スト記載シ第一審判決ヲ引用セラレ第一審判決事實摘示ニ依レハ原〓(被上〓)代理人ハ云云然レトモ原〓ハ明治三十四年四月八日右謙重ノ長男.トシテ出生シタルモノニシテ被〓ハ明治三十三年五月二十八日謙重長女テウノ壻養子ト爲リ入籍シタルモノナルヲ以テ原〓ハ被告ニ對シ法律上右謙重ノ先順位ノ家督相續人ナルカ故ニ云云本訴請求ミ及ヒタリト演述シ被〓(上〓)代理人ハ云云其答辯ノ要旨ハ云云然レトモ被〓ハ謙重ノ單純ノ養子トナリタルニ過キスシテ同人及其長女テウト壻養子緣組ヲ爲シタルモノニアラサルカ故ニ云云原〓ノ本訴請求ハ失當ナリト云フニ在リテ其爭點ハ上〓人ハ先代謙重ノ壻養子ナリヤ將タ單純ノ養子ナリヤニ在リ故ニ培養子緣組ナリヤ否ヤハ其養子緣組届ニ依リ決定セサル可カラサルニ管轄區裁判所ヨリ取寄タル養子緣組届(新乙第三號證)及養子緣組ノ身分登記簿謄本(乙第一號證)ハ單純ナル養子緣組届ナルニ拘ハラス原判決ハ其理由ニ按スルニ新乙第三號證ナル養子緣組屈ノミヲ見ルトキハ云云單純ノ養子トシテ靑田家ニ入籍シタルモノノ如シト雖モ云云初メヨリテウノ增養子トシテ靑田家ニ入籍シタルモノナルコト疑ナク云云ト判斷シタルハ養子緣組ニ關スル民法ノ法理ニ違反シ事實ヲ確定シタル不法ノ判決ナリト云フニ在リ
依テ審按スルニ養子綠組ヲ證スヘキモノニ付キ法律上制限規定ナキカ故ニ原院カ本件ニ於ケル上〓人ハ靑田謙重ノ壻養子ナルヤ將タ單純ノ養子ナルヤノ爭ヲ決スルニ當リ乙第一號證及ヒ新乙第三號證ト他ノ證據ト對照シテ本件ノ事實ヲ認定シタルハ法律カ事實裁判所ニ一任シタル證據判斷事實ノ認定權ニ屬スルモノナレハ原判決ハ論旨ノ如キ違法ナシ
上〓論旨第二點ハ本件上〓人カ靑田家ニ入籍シタル當日即チ明治三十三年五月二十八日上〓人ト先代謙重(舊名小次郞)「フヨ」トノ養子緣組扇ト上〓人ト靑田テウトノ婚姻届トヲ同時ニ戶籍吏ニ提出シタルコトハ原院ニ於テ管轄區裁判所ヨリ取寄タル新乙第三號證及新乙第四號證ニ依リ明カナルモ增養子綠組ハ其旨ヲ婚姻届ニ記載スルコトヲ要スルハ戶籍法第百二條四ノ規定スル所ナルニ本件ハ新乙第四號證ニ明カナル如ク單純ナル婚姻ニシテ增養子綠組ナルコトノ記入ナキヲ以テ(勿論增養子緣組届ニモ壻養子ナルコトノ記載ナシ)培養子緣組ニ非サルコトハ疑ナシ從テ上告人ハ單純ノ養子緣組ニ依リテ靑田家ニ入籍シ而シテ後婚姻シタルモノト解セサルヘカラス然ルニ原院ニ於テ培養子ナリト判斷シタルハ養子緣組及婚姻ハ要式行爲即チ届出ニ依リ效力ヲ生シ其效力ハ届書ニ覊束セラルヘキモノナルヲ看過シ民法及戶籍法ニ違背シ不當ニ事實ヲ認定シタル判決ト信スト云フニ在リ
依テ審按スルニ婚姻及ヒ養子緣組ハ其届出ニ依リテ效力ヲ生スルコトハ論旨ノ如シト雖モ本件養子緣組カ戶籍吏ニ屈出テタルモノナルコトハ原院ノ認メタル所ニシテ其養子緣組カ單純ノモノナルカ將タ壻養子ナルカヲ定ムルニ付テハ右第一點ニ於テ說明スルカ如ク之カ證據ノ法律上制限セラレタルモノナケレハ原院カ判決ニ揭クル證據ニ依リテ本件ノ判斷ヲ爲シタルハ相當ニシテ原判決ハ論旨ノ如キ違法アルコトナシ
上告論旨第三點ハ民法第九百七十三條ニ依リ法定推定家督相續人ハ其姊妹ノ爲メニスル養子緣組ニ因リテ其相續權ヲ害セラルルコトナシトアルハ民法第八百三十九條但書ノ規定ニ依リ法定ノ推定家督相續人タル男子アルモノカ男子ヲ養子ト爲シタル場合ニ限ルモノト信ス而シテ本件上〓人カ先代謙重ト養子綠組ヲ爲シタルハ明治三十三年五月二十八日ニシテ被上〓人ノ出生ハ其後明治三十四年四月八日ナルコトハ爭ナキ事實ナルヲ以テ本件ハ民法第八百三十九條ノ所謂女壻ニ非サルヲ以テ同法第九百七十三條ノ適用ヲ受クヘキモノニ非ス若シ假リニ然リトセハ本件上〓人ニシテ婚姻ニ先チ一日前ニ養子緣組ヲ爲シ其次キノ日ニ於テ家女ト婚姻スル時ハ相續權アリ養子緣組ト婚姻トヲ同時ニ爲シタルヲ以テ相續權ナシトノ殆ント兒戯ニ類シタルノ結果ヲ生ス此レ豈ニ法律ノ精神ナランヤ然ルニ原院ニ於テ控訴人ハ被控訴人ハ控訴人ノ入籍後ニ出生シタル者ナルヲ以テ相續權ハ控訴人ニアリト云フモ云云養子入籍ノ後ニ出生シタルモノト雖モ云云養子ニ對シテモ亦先順位ニアルモノト解スルヲ相當トスト判斷シタルハ民法ノ解釋ヲ誤リタル不法ノ判決トスト云フニ在リ
依テ審按スルニ上告人カ爲シタル本件ノ緣組ハ被上〓人ノ姊ノ爲メニスル養子緣組ナルコトハ原院ノ認定セル事實ナレハ其緣組カ被上〓人ノ出生前ナリト雖モ何人カ相續權ヲ有スルカヲ定ムル標準時期ハ養子緣組ノ時ニアラスシテ相續開始ノ時ナルヲ以テ原院カ民法第九百七十三條ヲ適用シ本件ノ增養子緣組後ニ出生シタル被上告人ヲ謙重ノ法定ノ推定家督相續人ト認メタルハ相當ニシテ本論旨ハ採用スルヲ得ス
上〓論旨第四點ハ原院ハ上告人(控訴人)ハ被控訴人ハ家督囘復ノ訴ヲ提起シ居リテ其請求採用セラルルニ於テハ該判決ニ基キ本件不動產ニ付キ爲シタル家督相續ニヨル所有權取得ノ登記ヲ抹消スルコトヲ得ルカ故ニ別ニ本訴ノ請求ヲ爲スノ必要ナシトノ抗辯ニ對シ云云然レハ被控訴人ニ於テ相續囘復ノ訴ノ外ニ本訴訟ヲ提起シタリトテ云云無益ノ訴訟ヲ爲スモノナリト云フコトヲ得サル理合ニシテ控訴人ノ前示抗辯ハ理由ナシト排斥シタリ然レトモ若シ別件ナル家督相續囘復請求事件ニシテ被上〓人(被控訴人)請求ノ通リ先代謙重ノ家督相續ヲ被上告人ニ囘復ストノ判決ニシテ確定シ其確定力アル判決正本ニ基キ上告人ノ家督相續ノ身分登記ヲ抹消シ而シテ被上告人カ先代謙重ノ家督ヲ相續シタル身分登記ヲ爲シ該身分登記ニ基キ本件上告人カ先代謙重ノ家督相續ニ因リ爲シタル不動產取得登記ノ抹消ヲ申請スル時ハ登記官吏ハ該申請ヲ採用シ抹消登記ノ手續ヲ爲スヘキモノナルニ拘ハラス原判決ハ前揭ノ理由ヲ以テ上告人ノ抗辯ヲ排斥シタルハ不動產登記法及ヒ民事訴訟法ノ法理ニ背反シタル違法ノ判決ナリト云フニ在リ
依テ審按スルニ不動產ノ登記ノ抹消ヲ要スル場合ニ於テ其登記義務者カ任意上登記申請ヲ爲ササルトキハ訴求ヲ爲シタル上其判決ヲ以テ意思表示ニ代フヘキモノニシテ相續權ヲ囘復スル場合ニ於テモ相續人カ表見相續人ニ對シテ相續財產タル不動產ノ登記ノ抹消ヲ求ムル時ニ於テモ同一ノ手續ニ從フヘキモノナレハ被上告人カ相續權囘復ノ訴ト同時ニ不動產ノ登記ノ抹消ヲ請求シタルハ相當ナリ而シテ原判決ノ此點ニ關スル說明ニ少シク穩當ヲ缺ク所アレトモ被上告人ノ本件請求ヲ容レタルハ相當ニシテ本論旨モ採用スルヲ得ス
以上說明スルカ如ク本件上〓ハ適法ノ理由ナキヲ以テ民事訴訟法第四百三十九條ニ依リ主文ノ如ク判決スルモノトス
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