○保證債務履行請求ノ件明治四十四年十一月九日第一民事部判決明治四十四年(オ)第百三號
○判決要旨
一當事者ノ一方カ一定數量ノ金錢ヲ受取ルヘキ場合ニ代物ヲ領收シ
而シテ同一數量ノ金錢ヲ以テ返還ヲ爲ス~コトヲ約スル
仍ホ消費貸借契約タルコトヲ失ハス
第一審宮崎地方裁判所第二審長崎控訴院
上〓人中山幾次郞訴訟代理人芹澤孝太郞
被上告人宮内傳次郞訴訟。理理理高橋順平
右當事者間ノ保證債務履行請、求事件ニ付長崎控訴院カ明治四十三年十二月二十六日言渡シタル判決ニ對シ上〓人ヨリ全部破毀ヲ求ムル申立ヲ爲シ被上告人ハ上〓棄却ノ申立ヲ爲シタリ
判決
原判決ヲ破毀シ更ニ辯論及ヒ裁判ヲ爲サシムル爲メ本件ヲ長崎控訴院ニ差戾ス
理由
上告趣旨ノ第一點ハ原裁判ハ控訴審ニ於テ上告人カ其訴ノ原因トシテ申立タル事實即チ上〓人ハ被上〓人外一名ヲ連帶保證人トシテ金五百圓ヲ訴外黑木藤次郞ニ貸付スヘキコトヲ約シタルモ其貸借決行ノ際現金ノ持合セナカリシニヨリ國庫債劵一枚ヲ現金ニ代ヘテ黑木藤次郞ニ交付シ以テ金錢ノ消費貸借ヲ成立セシメタリトノ事實ニ對シ原裁判カ「代物辨濟ハ債務ヲ消滅セシムル點ニ於テ辨濟ト同一ノ效力ヲ生スルニ止マリ金錢ノ給付ニ代ヘ代物辨濟ヲ爲シタル場合ハ金錢ノ消費貸借ノ成立スル前示三箇ノ場合ノ何レニモ該當セサルヲ以テ金錢ノ消費貸借ノ成立セサルヤ論ヲ竢タス」ト說明シタルハ代物辨濟ハ「辨濟ト同一ノ效力ヲ有ス」ト曰ヘル民法第四百八十二條ノ本文ニ違反シテ本件國庫債劵ノ給付ヲ以テ通貨五百圓ノ交付ト同一ノ效力ヲ生スルニ足ラスト爲シタルモノナリ故ニ此點ニ於テ旣ニ原判決ハ民法第四百八十二條ニ違背シタルノ不法ナルモノトス加之消費貸借ノ豫約ノ債務カ履行ニ依リテ消滅スル時ハ同時ニ其債務ノ目的タリシ金錢ノ消費貸借カ成立スルハ當然ニシテ消費貸借ノ豫約ノ目的ト消費貸借ノ原因トハ一ニシテ二ナラサルハ勿論ナルニ原裁判ハ本件消費貸借ノ豫約ノ債務カ辨濟ニ依リテ消滅シタルコトヲ認メナカラ猶別ニ消費貸借ノ原因タル事實ノ存在ヲ必要トスルモノノ如ク誤想シ依テ以テ遂ニ民法第五百八十七條ヲ本件ニ適用スルニ至ラサリシモノナリ故ニ此點ヨリ視レハ原判決ハ民法第五百八十七條ヲ適用セサルノ不法アルモノトスト云フニ在リ
按スルニ民法第四百八十七條ニ規定シタル消費貸借ハ當事者ノ一方カ種類品等及ヒ數量ノ同シキ物ヲ以テ返還ヲ爲スコトヲ約シテ相手方ヨリ金錢其他ノ物ヲ受取ルニ因リテ其效力ヲ生スヘキコト法文ニ明示スル所ナレハ當事者ノ一方カ一定數量ノ金錢ヲ受取ルヘキ場合ニ代物ヲ領收シ而シテ同一數量ノ金錢ヲ以テ返還ヲ爲スコトヲ約スルトキハ仍ホ消費貸借契約タルコトヲ失ハス何トナレハ當事者ノ一方カ受取リタル物品ハ金錢ナラスト雖モ金錢ニ代ヘテ之ヲ受取リタルヲ以テ當事者ノ間ニ在リテハ金錢ノ授受アリシト同一視スヘキモノナレハナリ本件ニ於テ原判決ニ確定シタル事實ニ依レハ被上告人ヲ連帶保證人トシテ上告人ト黑木藤次郞トノ間ニ金錢ノ消費貸借ヲ爲スニ際シ上告人カ現金ヲ持合セサリシヲ以テ之ニ代ヘテ國庫債劵ヲ授受シタルコト明ナレハ當事者間ニ金錢ノ消費貸借成立セシコト毫モ疑ヲ容ルヘキニ非ス然レハ即チ原院カ之ヲ指シテ消費貸借成立セサルモノト判示シタルハ不法ノ判決タルコトヲ免レス
如上ノ理由ハ原判決ノ全部ヲ破毀スルニ十分ナルヲ以テ他ノ上〓論旨ノ當否ハ之ヲ辯明セス民事訴訟法第四百四十七條第一項及ヒ第四百四十八條第一項ノ規定ニ從ヒ主文ノ如ク判決ス
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