○强制執行異議ノ件明治四十四明治四十四年十二月二十五日第二民事部判決號
○判決要旨
一未タ發生セサル消費貸借債權ニ對シ豫メ强制執行ヲ受クルコトヲ
承諾シタル旨ヲ記載シタル公正證書ハ强制執行ノ債務名義ト爲ス
コトヲ得サルモノトス
第一審大阪地方裁判所第二審大阪控訴院
上告人籔本安吉訴訟代理人橫山勝太郞
未發生債權ノ公正證書ト債務名義
八九九
被上告人增本定三郞訴訟代理人黑田莊太郞
右當事者間ノ强制執行異議事件ニ付大阪控訴院カ明治四十四年五月二十九日言渡シタル判決ニ對シ上告人ヨリ、全部破毀ヲ求ムル申立ヲ爲シ被上告人ハ上告棄却ノ申立ヲ爲シタリ
判決
原判決ヲ破毀シ被上告人ノ控訴ハ之ヲ棄却ス
控訴以後ノ訴訟費用ハ總テ被上告人之ヲ負擔ス可シ
理由
上告理由第一點ハ原審ニ於ケル爭點ノ第一ハ係爭公正證書ニハ訴外主債務者中本元次郞ハ明治四十三年三月二十四日被上告人ヨリ金千圓ヲ借受クルコト其金錢ノ授受ハ後ニ抵當權設定登記ヲ終リタル時ヲ以テ爲スコト上告人ハ主債務者ノ債務ニ付速帶保證ヲ爲スコトヲ約シタル旨記載アリテ貸借ニ因ル債務カ現實ニ成立セルコトヲ記載シタル證書ニアラス而シテ如此公正證書ハ强制執行ノ債務名義ト爲リ得ルヤ否ニ在リ抑公正證書カ强制執行ノ債務名義ト爲リ得ルニハ其公正證書ハ公證人カ一定ノ金額ノ支拂云云ヲ目的トスル請求ニ付キ作リタル證書ナラサルヘカラサルコトハ民事訴訟法第五百五十九條第五號ノ規定スル所ナリ而シテ支拂若クハ請求ナル語ハ一方ニ支拂ヲ爲スヘキ債務者アリ他方ニ之カ支拂ヲ請求スヘキ債權者アル場合ニ於ケル債權債務ヲ指スモノナルコト多辯ヲ要セス然ルニ本件公正證書ハ金千圓ヲ被上〓人ヨリ中本元次郞ニ將來渡スヘシトノ契約證書ナルハ此證書作成當時ニ於ケル兩者間ノ權利關係ハ被上〓人ハ金千圓ヲ中本元次郞ニ貸金トシテ給付スヘキ債務ヲ負ヒ又中本元次郞ハ之カ給付ヲ受クヘキ債權ヲ有スルモノニシテ其當時ニ於テハ被上告人ハ斷シテ金千圓ニ付キ何等ノ債權ヲ有スルコトナシ唯タ其債權ハ後ニ金千圓ノ貸渡ナル事實アリテ始メテ生スルモノトス換言セハ此證書作成當時ニ於テハ被上告人ハ中本元次郞其他(上〓人等)ニ對シ金錢ノ支拂ヲ請求スヘキ債權ヲ有セサリシモノニシテ公正證書ニモ亦如此債權アルコトヲ記載シタルコトナシ唯後ニ消費貸借成立シタル時始メテ其債權生スヘキコトヲ記載シタルニ外ナラスサレハ此公正證書ハ民事訴訟法第五百五十九條第五號ニ該當セサルモノナルニ拘ハラス原審ニ於テ尙ホ强制執行ノ債務名義ト爲リ得ルコトヲ認メタルハ民訴第五百五十九條ヲ不當ニ適用シタル違法アリト信ス之ヲ事ノ實際ニ考フルモ本件ノ如ク豫メ公正證書ヲ作成シテ後ニ生スヘキ權利關係ヲ定メ置キ而シテ其權利關係發生ノ原因タル事實(例ヘハ貸借)ノ成立ハ一片ノ領收書ナル私書證書ヲ以テ證明スルコトトシ(乙一號證ノ一第八條參照之レト合體シテ先ノ公正證書ニ定ムル效力ヲ發動セシムルコトヲ認ムル如キハ事ノ本末ヲ〓倒シ公正證書ニ强大ナル效力ヲ與ヘタル趣旨ト副ハサルノミナラス其間種種ノ詐欺行ハルルニ至ルヘク其結果頗ル恐ルヘキモノアリト信ス蓋シ民事訴訟法第五百六十二條ハ公證人ノ執行文付與ニ關スル規定ヲ設ケ其第四項ニハ「云云又ハ執行文付與ノ際證明シタリト認メタル事實ノ到來ニ係リ此レニ因リテ證書ノ執行シ得ヘキモノヲ爭フ訴ハ云云」ノ明文アリテ我法律ハ本件ノ如キ條件附消費貸借契約ニ關シテモ執行ノ債務名義タルコトヲ認容シタルカ如キモ民事訴訟法第五百六十二條第四項ノ律意ハ法律行爲其モノハ完全ニ成立シ其執行其モノノミカ條件ノ到來ニ係ル場合ヲ認メタルニ在リテ消費貸借ノ如キ要物的法律行爲ノ場合目的物ノ授受ハ單ニ公證人法及執行法規ニ基ク形式的執行ノミニ關スル事實ニ非スシテ實ニ實體法上法律行爲ノ成立要素ニ關スル場合尙ホ且ツ其債務ノ成立カ條件的ニ成立シタルコトヲ證明セシメテ執行文ヲ付與シ强制執行ヲ許容スルノ義ニ非ス換言スレハ公正證書ノ執行ノ債務名義ハ既往ニ於テ民法上請求權ノ存在シタル場合即チ實體法上現存ノ請求權ノ存在スル場合ニ限定セラル可キモノニシテ本件ノ如キ場合ハ固ヨリ適法ナル債務名義タルコト能ハスト確信スト云フニ在リ
因テ按スルニ公證人カ其權限內ニ於テ成規ノ方式ニ依リ作リタル證書ト雖モ民事訴訟法第五百五十九條第五號ニ依リ强制執行ノ債務名義タルニハ直チニ强制執行ヲ受ク可キ旨ヲ記載シタル外一定ノ金額ノ支拂又ハ他ノ代替物若クハ有價證劵ノ一定ノ數量ノ給付ヲ以テ目的トスル請求ニ付キ作リタルモノナラサル可カラス然ルニ本件强制執行ノ債務名義タル公正證書ハ原院ノ確定セル所ニ依レハ被上告人カ明治四十三年三月二十四日訴外中本元次郞ニ對シ同人所有ノ不動產ヲ抵當トシテ金一千圓ヲ貸與スヘキコトヲ約シ現金ノ授受ハ抵當權設定登記手續ノ完了ヲ條件トシテ之ヲ行スコトトシ上〓人ハ主債務者ニ對スル連帶保證人ト爲リ其保證債務不履行ノ場合ニハ直チニ强制執行ヲ受クルモ異議ナシト云フニ在リテ被上告人ト訴外者間ニ現ニ金一千圓ノ消費貸借成立シ又ハ成立シタルモノト看做サレ之ニ因リテ貸主タル被上〓人カ其金額ノ支拂ヲ請求シ得ヘキコトヲ約シタルモノニアラス隨テ上〓人ハ未タ發生セサル消費貸借債權ニ對シ豫メ强制執行ヲ受クルコトヲ承諾シタルモノニシテ斯ノ如キ公正證書ハ前揭ノ要件ヲ缺如シ强制執行ノ債務名義ト爲スコトヲ得サルモノトス但シ右公正證書作成ノ翌日契約ニ基キ抵當權設定ノ登記ヲ受ケ現金一千圓ヲ被上告人及ヒ訴外者間ニ授受シタルコトハ原判決ノ認ムル所ナルヲ以テ被上〓人ハ別ニ判決ヲ受ケ更ニ强制執行ヲ爲シ又ハ競賣法ニ依リ抵當權ノ實行ヲ爲スハ格別前顯公正證書ニ基キ本件强制執行ヲ爲シタルハ失當ナリ然ルニ原院カ如上ノ事實ヲ認メナカラ本訴ノ强制執行ヲ正當ト爲シタルハ民事訴訟法第五百五十九條第五號ヲ不當ニ適用シタル不法アルモノニシテ原判決ヲ破毀シ被上告人ノ控訴ハ之ヲ棄却スヘキモノトス依テ他ノ上告論旨ニ對シテ一一說明ヲ付セス
以上說明ノ如クナルヲ以テ民事訴訟法第四百四十七條第一項第四百五十一條第一號ニ依リ主文ノ如ク判決セリ
出典：国立国会図書館「次世代デジタルライブラリー」（https://lab.ndl.go.jp/dl/）のOCRテキストデータ（原資料：国立国会図書館デジタルコレクション https://dl.ndl.go.jp/pid/795000）。TaiLexi AIが編集・加工（OCRの誤りを含む場合があります）。原データ（OCRテキスト）はパブリック・ドメイン・マーク（PDM）付きで、自由に二次利用できます。収録資料には当時の差別的な表現が含まれることがあります。
出典：国立国会図書館「次世代デジタルライブラリー」（https://lab.ndl.go.jp/dl/）のOCRテキストデータ（原資料：国立国会図書館デジタルコレクション https://dl.ndl.go.jp/pid/794925）。TaiLexi AIが編集・加工（OCRの誤りを含む場合があります）。原データ（OCRテキスト）はパブリック・ドメイン・マーク（PDM）付きで、自由に二次利用できます。収録資料には当時の差別的な表現が含まれることがあります。
出典：国立国会図書館「次世代デジタルライブラリー」（https://lab.ndl.go.jp/dl/）のOCRテキストデータ（原資料：国立国会図書館デジタルコレクション https://dl.ndl.go.jp/pid/2627887）。TaiLexi AIが編集・加工（OCRの誤りを含む場合があります）。原データ（OCRテキスト）はパブリック・ドメイン・マーク（PDM）付きで、自由に二次利用できます。収録資料には当時の差別的な表現が含まれることがあります。
出典：国立国会図書館「次世代デジタルライブラリー」（https://lab.ndl.go.jp/dl/）のOCRテキストデータ（原資料：国立国会図書館デジタルコレクション https://dl.ndl.go.jp/pid/1087064）。TaiLexi AIが編集・加工（OCRの誤りを含む場合があります）。原データ（OCRテキスト）はパブリック・ドメイン・マーク（PDM）付きで、自由に二次利用できます。収録資料には当時の差別的な表現が含まれることがあります。
本文は公表資料（PDF 等）から機械的に抽出・整形したもので、改行や記号に誤りを含むことがあります。正確な文言は原本でご確認ください。