主文
一原告らの本件各請求をいずれも棄却する。
二訴訟費用は原告らの負担とする。
事実及び理由
第一 請求
一被告は、
１ 原告X1 に対し、金二〇〇〇万円、
２ 原告X2 、原告X3 、原告X4 、原告X5 、原告X6 及びX7 に対し、各金三三三万円、
３ 原告X8 に対し、金二〇〇〇万円、
４ 原告X9 ことX9 に対し、金二〇〇〇万円、
５ 原告X10 に対し、金二〇〇〇万円
並びに右各金員に対する平成七年九月二八日（本訴状送達の日の翌日）から支払済みまで年五分の割合による金員をそれぞれ支払え。
二訴訟費用は、被告の負担とする。
三仮執行宣言。
第二 事案の概要
一本件は、昭和一二年（一九三七年。同年六月四日第一次近衛文麿内閣が成立したが、同年七月七日北京城西南約六キロメートルにある廬溝橋（マルコポーロ橋）の付近で些細なことが契機となって戦闘が発生した。同月九日には一旦停戦協定が成立したのであるが、我が国は華北への出兵を決めた。日本軍増援部隊の到着と共に華北の緊張が高まり、同月二五日夜以降戦闘が始まり、同月二八日早朝から日本軍の総攻撃が開始され、同月二九日までに、北京、天津等が日本軍によって占領された。右北京等の占領以降、中国国民の抗日感情が激化する一途となり、同年八月一三日第二次上海事変が起きた。九月二三日いわゆる国共合作が成立し、中国は一〇月三〇日重慶に遷都した。日本軍の上海攻略は同年一一月五日の杭州湾上陸によりようやく一段落し、同月中旬に上海を制圧した。しかし、現地日本軍において同月二〇日南京追撃が指令され、南京攻略が強行されるに至った（政府の正式決定は同年一二月一日）。同月一三日に日本軍は南京を占領した。上海から南京までは約三〇〇キロメートルあり、南京の特別市の全面積は東京都、神奈川県及び埼玉県を併せた広さで、この広い空間で、同年一一月末から事実上開始された日本軍の進撃から南京陥落後約六週間（すなわち、昭和一三年一月）までの間に（なお、更に数週間後の南京の安定化までの期間をとる見方もある。）、少なくとも数万人の中国国民が殺害されたであろうという（中国側の主張では三〇万人ないし四〇万人の殺害という。）いわゆる「南京虐殺」が起きた。）から、昭和二〇年（一九四五年）八月一四日我が国がポツダム宣言を受諾して連合国に降伏するまでの間（以下、この間を「本件当時」という。）の我が国の中国大陸（当時の中華民国及び満州国）における侵略戦争又は侵略行為に際して、中国国民である原告らないしその配偶者その他の肉親らが、日本軍ないしその軍人から、強姦未遂、拷問、捕虜虐待、人体実験、無差別爆撃などという非人道的残虐行為（以下「本件加害行為」という。）を受け、甚大な苦痛等を被ったと主張する原告らが、
１ 一九〇七年（明治四〇年）の第二回国際平和会議で採択された「陸戦ノ法規慣例ニ関スル条約（以下「ヘーグ陸戦条約」という。）」三条は、個人が交戦当事国に対して直接損害賠償請求権を有することを規定したものであり、本件当時それが国際慣習法化していたので、この国際慣習法に基づき、また、本件加害行為がその当時の国際人道法ないし国際人権法に反する非人道的残虐行為であることに基づき、原告らは右による損害につき直接我が国に対して賠償を求める権利を有する、
２ 本件加害行為は、本件当時の中華民国法（中華民国一八年（一九二九年）に公布、翌年から施行されたとされる中華民国民法の第二編「債権」中の一八四条）に規定されている不法行為に該当し、これが法例一一条を介して本件加害行為に適用されることに基づき、原告らは我が国に対して直接損害賠償を求める権利を有する（右１の請求権と併存している）
旨主張して（なお、右不法行為に関し、原告X1 に関する予備的主張として、同原告に対する強姦（未遂）行為につき日本軍がこれを防止せずに放置したことが右中華民国民法上の不法行為に当たる旨主張し、また、原告らに対する本件加害行為について、中華民国民法一八八条に基づく使用者責任を負う旨をも主張している。）、右のいずれかに基づく損害賠償（慰謝料）として、右第一記載のとおりの金員（直接的な被害者一人につき各二〇〇〇万円）の支払を求めている事案である。二原告らの主張は、別紙第二〈略〉の「原告らの主張」記載のとおりであるが、各原告らの被害内容についての主張の概略は次のとおりである。
１ 原告X1 について
（一）原告X1 は、＜略＞当時の中国の首都である南京で生まれ、同所で生活していたが、一九三七年（昭和一二年）上海市の通信師（公務員）であったDと結婚し、同所に新居を構えた。しかし、右上海市川砂県付近には、既に日本軍の空母があり、同年九月、平穏な新婚生活を維持することが困難となり、上海から南京に戻った。同年一一月にはDも南京に来て再会することができたが、その三日後両者は再び離れ離れとなった。
（二）同原告は、同年一二月の南京市への日本軍侵略による大混乱の中、E山にある外国人の小学校に他の中国人男女と共に避難した。日本軍は、同月一三日に南京を占領し、捕虜、一般市民の虐殺を開始した。右避難場所は、当初は発見されなかったが、同月一八日に発見された。
（三）翌一九日の午前中、日本兵が数名来て、強姦するため若い女性を連れ出し始めた。同原告は、貞操観念が強く、かつ当時夫との間の子を身籠もっていたので、強姦されるぐらいなら死のうと決意し、壁に自分の頭部を打ちつけ、失神した。そこで、日本兵らは同女の連行を一旦は断念した。
（四）ところが、同日夕方、再び三人の日本兵が侵入してきて、二人の兵が前同様の方法で二人の中国人女性を連れ去り、残りの一人の日本兵は、同原告を連れ出すことが不可能ならば、即時同所で強姦しようとして、同室の者を外に追い出し、同原告の服に手をかけた。
同原告は、必死で強姦を拒絶する決意で、右手で日本兵の腰の剣をとり、壁を背にして立ち、防禦の姿勢をとった。兵は、両手で同原告の右手をつかんで抵抗を封じようとしたが、同原告は、左手で兵の左手の襟をつかんで振り回し、またその両手を噛んだりして激しく抵抗した。兵は大声を出して加勢を求め、これを聞いた二人の日本兵がかけつけてきて、銃剣をとり出して同原告を三七回も刺した。刺された箇所は、足部、額面部、首部、腹部等の二九箇所に及んだ。同原告は、最後に腹部を刺されたとき失神し、日本兵らは同原告が死亡したものと考えて同所を立ち去った。
（五）同原告の父は同原告が死亡したと考え、他の避難民と共に穴を掘り、同所に同原告を運んだ。その折、同原告は蘇生したが、身籠もっていた胎児は、翌二〇日妊娠七か月の状態で流産し死亡するに至った。
その後、同原告は、健康が回復した後も、左目の下の傷の肉が変形したせいか、物がはっきり見えず、左頬は骨が一部失われ、右頬は骨がずれて、現在においても洗顔時痛みを生じ、口腔内も刺創により歯ぐきが損なわれ、二二歳のころから義歯を使用するようになり、また、何よりも辛かったこととして額面に多数の傷痕が残るという後遺症を被った。
（六）夫Dは、一九三八年に上海に戻り、同原告と再会し、その後両者は九人の子をもうけたが、同原告は前記後遺障害のため就職ができなかった。同原告は、本人の羞恥心もさることながら、他人も同原告の外見の異様さを気味悪がったため、外出すらできない状態であり、到底就職などすることができなかったのである。
２ 原告X9 ことX9 の被害
（一）原告X9 （以下「原告X9 」ということがある。）は、旧名X9 で、＜略＞黒竜江省望奎県で生まれ、その父はFである。
同原告は六人兄弟の長女で、その家族は、一九二六年（昭和元年）ころ、伯父のG、叔父のHとともにハルビンに移った。
一九三一年（昭和六年）の九・一八事変（柳条湖事変）後、日本軍はハルビンに侵入し占拠した。当時、原告X9 は九歳で、ハルビン市＜略＞に住んでいた。Hは、一九三四年当時ハルビンの鉄道会社で警備の仕事をしていたが、一九三九年（昭和一四年）の始め頃牡丹江へ移り、同年三月ころ、同原告の両親に同原告の結婚相手としてJを紹介した。同原告はJとの結婚に同意し、Hに連れられて牡丹江に行き、満一七歳で、Jと結婚した。Jは＜略＞生まれで、夫婦仲は睦じく、家計はJの給料で支えていた。
右結婚後、Kとその妻のLが牡丹江に引っ越して来た。Kは牡丹江に来ると名前をMに変えていた。Hはよく同原告宅に来、時々Nも一緒に来ていた。H、J、M、N、Oは、同原告に対し、自分たちが反日運動のメンバーであると教えた。
（二）一九四一年（昭和一六年）七月一七日、Jは朝仕事に出かけたが、午後五時過ぎになっても帰ってこなかった。
同日午後七時頃、五人の日本憲兵が、同原告方にやって来た。憲兵はそこがJの家であると確認すると、同原告を壁に押しつけ、手足で同人を蹴った上、Pで牡丹江憲兵隊本部まで連行した。取調べにおいて、二人の憲兵と通訳がJの仕事を尋ね、同原告が「昼間仕事に出て、帰ってからはどこへも行かない。」などと答えると、憲兵が同原告を殴ったり、蹴ったりし、続いて、Qのことについて尋ねた。原告X9 は、QとはHの偽名だと知っていたが、Hを守ろうと思い、何も言わなかった。原告X9 は服を剥ぎ取られ、憲兵らは革のベルトで裸の同原告を鞭打ちしながら尋問した。血まみれになり、ほとんど気を失いかけた同原告を、憲兵らはその部屋から引きずり出し、建物に隣接する狭い小屋に放り込んだ。その小屋にはLとその二人の子供がおり、深夜に、同原告は、Lから、Mも捕らえられたことなどを知った。（三）翌日の午前八時ころ、同原告が尋問室に連れて行かれると、そこには、手錠と足かせをはめられ、服はボロボロで顔に血の跡のあるJがいた。憲兵は、Jの前で同原告X9 を何回も殴り蹴り、鞭で打った。苦痛のあまり気を失ってしまった同原告が気がつくと、Jは、涙を浮かべながら「彼女を殴るな。彼女は主婦で何も知らないんだ。」などと言っていた。憲兵達は、鞭を振り回してJを激しく打ち始め、同人が気を失うと冷たい水を浴びせかけ、意識をさまさせ、更に暴行を加えた。同原告はJの所に駆け寄ろうとしたが、二人の憲兵が原告X9 を小屋に連れ戻した。右拷問は約一時間ぐらい続いた。
（四）四日目の夜、憲兵らはまた同原告を引っ張り出した。憲兵らは、同原告にQのことを聞いたが、原告X9 がそのような人は知らないと言うと、怒り、一人がこん棒で同原告の下腹を打とうとした。同原告は手でそのこん棒を避けようとしたため、左手首の骨が折れた。憲兵らはこれに構わず、また原告X9 を激しく殴った。そこで原告X9 は何回も気を失った。
その後、二人の憲兵が同原告を別の部屋に引きずって行き、そこには、十字の木に縛られ、首がだらりと垂れ下がり、皮膚が破れ、肉が裂け、血だらけになったJがいた。同原告X9 はJにすがり、同人の名を叫んだ。憲兵はJが気付くと、また激しくJを殴り、同原告を階下に引きずっていった。これが、同原告がJを見た最後であった。
（五）五日目、同原告は手と手首が腫れ上がり、激痛に苦しんだ。七日目の朝、憲兵が同原告を釈放した。
また、同原告の父、Fも憲兵隊に七一日間収監され、拷問を受け、その後釈放された。同人は、釈放後寝たきりの状態になり、保釈されてから一年内に死亡した。（六） Jは、牡丹江の憲兵本部からハルビンの憲兵隊に移された後、「特移扱ニ関スル件通牒」に従って憲兵により、七三一部隊に送られた〈証拠略〉。同原告は、自らが釈放された後ずっとJの消息を探し、同人が釈放されて戻るのを待っていた。一九五〇年（昭和二五年）に、H及びJが日本軍に殺害されたとの手紙をもらい、Jが殺害されたことを知ったが、その詳細は分からなかった。一九八六年（昭和五一年）、原告X9 は、侵華日軍「七三一部隊」罪証陳列館元館長のRから、Jが七三一部隊で殺害されたことを知らされた。
３ Sの遺族である原告X2 ・X3 ・X4 ・X5 ・X6 ・X7 の被害及びTことUの遺族である原告X8 の被害
（一）原告X2 ・X3 ・X4 ・X5 ・X6 ・X7 はSの子であり、原告X8 はTの妹である。S及びTは日本軍に逮捕され、七三一部隊へ連行された。
（長文のため、ここでは本文の冒頭のみを掲載しています。全文はこのページの表示後に読み込まれます。）
出典：「訟務重要判例集データベース」（法務省）（https://shoumudatabasep.moj.go.jp/hanreiSearch/HanreiSearch）を加工して作成（加工：TaiLexi AI）。訟務月報47巻1号41頁。
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