主文
１ 本件各控訴をいずれも棄却する。
２ 控訴費用は控訴人らの負担とする。
事実及び理由
第１ 控訴の趣旨
１ 原判決のうち控訴人ら敗訴部分を取り消す。
２ 被控訴人は，控訴人Ａに対し，２０９万円及びこれに対する平成２５年３月１５日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。
３ 被控訴人は，控訴人Ｂに対し，１１０万円及びこれに対する平成２５年３月１５日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。
４ 訴訟費用は，第１，２審とも被控訴人の負担とする。
第２ 事案の概要等（本判決に特に掲記する以外，略称等は原判決の例による。）
１ 傷害被疑事件の被疑者（本件被疑者）の国選弁護人に選任
された佐賀県弁護士会所属の弁護士である控訴人Ａが，平成２５年３月１３日，佐賀少年刑務所（本件刑務所）に接見に赴き同日午前９時１０分頃から，面会室１において本件被疑者との接見をした際に本
件被疑者が逮捕時に拘束されて腕を負傷した旨申し出たことから，同日午前９時２０分頃，控訴人Ａにおいて，その負傷状況を記録するために，面会室に許可なく持ち込んでいた携帯電話のカメラ機能を用いて，面会用のアクリル窓越しに本件被疑者を撮影しようとしたところ，面会室１の本件被疑者側扉の外側通路（本件通路）に設置された椅子（本件待機場所）に座って待機していた本件刑務所の職員であるＣが，被疑者側扉の視察窓からこれを視認したため，同扉を開けて控訴人Ａに対し撮影行為を中止するよう注意したこと（本件制止行為１）同日午前９
時２３分頃，Ｃから報告を受けた本件刑務所の職員である首席矯正処遇官Ｄが面会室１に赴いたところ，控訴人Ａが，携帯電話を用いて本件被疑者の撮影行為を行っているのを現認したため，これを中止するように求めるなどしたことの同日午前
９時５６分頃から，Ｄ首席が弁護人待合室で控訴人Ａと面談し，同控訴人に対し，撮影した本件被疑者の写真を消去するように求めたこと（本件制止行為３），同月１５日，控訴人Ａと，同じく佐賀県弁護士会に所属する弁護士で本件被疑者の弁護人になろうとする者である控訴人Ｂが，本件刑務所を訪れ，本件被疑者との接見を申し出た際，控訴人Ｂが，面会室内にカメラを持ち込んで本件被疑者の負傷状況の写真撮影をする旨述べたのに対し，Ｄ首席らが控訴人らの接見は受け入れるが，カメラを持ち込んで撮影をするというのであれば敷地内に通すことはできないと回答したこと（本件制止行為４）が，いずれも弁護人あるいは弁護人となろうとする者（弁護人等）である控訴人らの接見交通権を不当に侵害するものであって
為１に先立ち，Ｃは面会室内を継続的に視認していた（本件視認行為）ものであり，これは控訴人Ａの接見交通権を侵害するものであって違法的に聞き
取ることができる位置にあることから，Ｃが本件待機場所１で待機していたことは控訴人Ａの接見交通権を侵害するものであって違法であり，すること
ができ，また会話の内容を把握することができるような構造になっているから，本件刑務所は営造物が通常有すべき性能を欠いているとして，控訴人Ａが，ついては国家賠償法（以下「国賠法」と
いう。）１条１項に基づきついては同法２条１項に基づき，
同控訴人が精神的苦痛を受けたことに対する慰謝料２００万円及び弁護士費用２０万円並びにこれらに対する最終の不法行為の日である平成２
５ 年３月１５日から支払済みまで民法所定の年５分の割合による遅延損害金の支払を求め，控訴人Ｂが，（本件制止行為４）につい
て，国賠法１条１項に基づき，同控訴人が精神的苦痛を受けたことに対する慰謝料１００万円及び弁護士費用１０万円並びにこれらに対する不法行為の日である平成２５年３月１５日から支払済みまで民法所定の年５分の割合による遅延損害金の支払を求めた事案である。
原審は，刑事訴訟法（以下「刑訴法」という。）３９条１項にいう「接見」とは面会行為そのものを意味するにとどまるものの，被疑者の防御活動を十分に保障するためには面会を補助する行為についても，同条１項の保障が及ぶ場合があると解すべきところ，写真撮影行為については，「接見」そのものには当たらず，面会を補助する行為としても同条１項の保障が及ぶものではないから，刑事収容施設及び被収容者等の処遇に関する法律（収用法）１１７条，１１３条１項柱書及び同項１号ロに定める行為（規律等侵害行為）に該当することを理由に面会の一時停止の措置を採ることは刑訴法３９条１項に違反するものではないとした上で，刑事施設の長が，面会室への撮影機器の持込みを禁止することは庁舎管理権に基づき適法にされたものであり，弁護人等である控訴人らにも適用されるところ，本件制止行為１ないし４は，控訴人らによって規律等侵害行為が行われ，あるいは，それが行われることが客観的に明らかであるという状況を前提に行われたものであるから，違法性はないとして，の各行為についての控訴人らの請求をいずれも棄却し，同Ｃの視認行為は規律等侵害行為が行われる具体的なおそれ等がないにもかかわらず，継続的に行われたものであるとは認められないとして，この点にかかる控訴人Ａの請求を棄却し，同③については，Ｃが面会室１内の会話をおおむね聞き取ることのできる本件待機場所に待機していたと認められるとした上で，このような行為は，立会人なき接見を保障した刑訴法３９条１項に違反するとして，この点についての控訴人Ａの請求を慰謝料１０万円及び弁護士費用１万円並びにこれらに対する遅延損害金の支払を求める限度で認容し，その余の請求を棄却した（な。）。
これに対し，控訴人らが，それぞれ控訴人ら敗訴部分の取消しを求めて控訴した。
２ 前提事実，争点及びこれに対する当事者の主張は，当審における当事者の主張を踏まえて，原判決に後記３のとおり補正し，同４のとおり，当審における控訴人らの新たな主張を付加するほかは，原判決「事実及び理由」欄の「第２事案の概要」の３ないし５（原判決２頁１０行目から１６頁７行目まで）に記載のとおりであるから，これを引用する。
３ 原判決の補正
原判決７頁７行目と８行目の間に，次のとおり加える。
「仮に原判決がいうような内在的制約として一定の場合に視認行為が適法とされる余地があるとしても，この点について原判決の示した基準は，刑事施設の適正な規律及び秩序の維持に支障を及ぼす具体的なおそれがある場合という抽象的なものにすぎず，憲法に由来する権利である接見交通権の制約を認める場合の基準としては不十分である。視認行為が許される場合があるとしても，刑訴法３９条１項の趣旨に照らし，極めて限定的な場合に限られ，かつ，一見明白な基準によってのみ許容されるべきである。」
同８頁２５行目と２６行目の間に，次のとおり加える。
「なお，原判決は，「接見」とは別に，「面会を補助する行為」という概念を用い，これにも刑訴法３９条１項の保障が及ぶ場合があるとして検討を行っているが，そもそも「接見」とは被疑者と弁護人が会って話をすることのみを意味するとは解釈できないのだから，「面会を補助する行為」という概念を用いなくとも，写真撮影は「接見」に含まれ，接見交通権の保障が及ぶ。」
同９頁１４行目の「主張するが，」の次に，「収用法１１７条は接見の一時停止に関するもので接見交通権を制限するものであり，刑訴法３９条の構造からすれば，接見交通権の制限は同条２項に定めるところにより，被疑者の逃亡，罪証の隠滅などの危険性が認められる場合に限られるから，」と加え，１６行目に「具体的な危険性」とあるのを，「具体的事実に基づく現実的危険性」と改める。
同２２行目と２３行目の間に次のとおり加える。
仮に収用法独自の制限が可能であったとしても，同法７３条２項からすれば，収容施設の規律・秩序を適正に維持するための措置は必要な限度を超えてはならないのであり，弁護人等の行う写真撮影が，弁護活動の一環として行われている以上，その重要性に鑑み，具体的事実に基づく現実的な危険が認められない限り，収容施設の規律・秩序を害する行為とはいえず，これを規制することは必要な限度を超えている。さらに，弁護人等による写真撮影が，形式的に施設長の禁止措置に反していても，刑事施設における逃亡，罪証隠滅の現実的な危険が生じるわけではないのだから，収用法１１３条１項ロにいう刑事施設の規律及び秩序を害する行為に当たることにはならない。」
同１２頁６行目に「Ｅ首席」とあるのを「Ｄ首席」と改める。
同１３頁１３行目と１４行目の間に次のとおり加える。
「そもそも，Ｄ首席らは，控訴人らに対し，カメラを持ち込まなければ面会は構わないと述べていたのであり，接見自体は拒絶していない。控訴人Ａは，３月１３日の時点で写真撮影を行い，施設側からの消去要請を拒否し，控訴人Ｂは，同月１５日にはカメラを持ち込まない限り接見の用を果たさないと考えると述べており，面会中に写真撮影を行う意思を有することを明らかにし，そのような行動に出ることは明らかであったのだから，改めて，接見中におけるそのような行為をあらかじめ拒絶したものである。」
同２６行目と１４頁１行目の間に次のとおり加える。
「なお，かかる制止行為は収用法１１７条，１１３条１項に基づくものであり，それに先立ち，施設の長の承諾は不要である。仮に承諾を要すると解したとしても，本件制止行為４に先立ち，Ｄ首席らは施設長の承諾を得ていた。」
４ 当審における控訴人らの新たな主張
控訴人らの主張
ア そもそも未決拘禁者については面会の相手方に制限はなく（収用法１１５条），刑事収容施設の面会室は外部の者の面会の権利行使の場として予定されている。すなわち，刑事収容施設の中でも少なくとも面会室とこれと一体となる待合室は，公務員の執務場所としての公物ではなく，国民一般の利用が予定された公共用物である。
公共用物の使用関係は許可使用となり，許可不許可の判断については，行政権の行使である以上，法律の留保が妥当し，その基準は法律に明示される必要がある。またその制限事由は限定的に解されなければならない。
刑事施設の長は，収用法１１４条により面会の態様の制限を定めることができるものの，法律の留保の要請から，施設の長が面会室の使用を拒否することができるのは同条に基づき定められた面会態様の制限に違反する場合のみであり，そのほかは面会室の使用を許可しなければならないのであって，明文の法に基づかず，一般的な所有権等に基づく管理権で面会室の使用を制限することはできない。仮に同法１
１ ３条１項１号ロに基づく場合であるとしても，その解釈は限定的に行われる必要がある。
イ 控訴人らが面会室内で写真撮影を行い，あるいは行おうとしたことは，同法１１４条に定める事由に該当しない。
また，その実質をみても，上記写真撮影は，本件被疑者と第三者との意思疎通を図ろうとしたものではなく，これによる罪証隠滅の危険性は抽象的なものにとどまっている。本件被疑者の同意がある以上，
プ ライバシー侵害の問題も生じていない。刑事施設の保安警備上の危惧も抽象的なものにとどまる。写真撮影が行われたことに対し，何らかの措置を採るにしても，接見を中断する必要はなく，接見終了後に適切な措置を採ることで足りたものであり，そのような措置を採れなかったという事情も見当たらない。本件制止行為４に至っては，被控訴人が主張する弊害自体が抽象的なものにとどまっている。すなわち同法１１３条１項１号ロ（刑事施設の規律及び秩序を害する行為）にも該当しないというべきである。
ウ したがって，刑事施設の長が，本件刑務所面会室の利用を拒否する権限はなく，本件各制止行為はいずれも違法なものである。
被控訴人の主張
刑事施設は，法務省設置法９条１項規定の事務（被収容者を収用し，被収容者に対し必要な処遇を行うこと）をつかさどる施設であり，刑事施設の庁舎はかかる国の事務の用に供する財産であるから国有財産法３条２項１号の公用財産に該当する。
面会室は物理的に刑事施設の庁舎内の一室であり，機能的にも被収容者を収用している区域に密接した場所として刑事施設に含まれるから公用物であることは明らかである。
刑事収容施設における面会は，被収容者に対する処遇という事務の一内容であり，面会室で面会ができるのは刑事施設の長が，当該面会室を面会の場所として指定したことの反射的効果にすぎない。
公共用財産は，国において直接公共の用に供し，又は供するものと決定したものをいい（国有財産法３条２項２号），公共の用に供するとは一般公衆の自由な使用の目的に供することをいう。刑事施設の面会室は，一般国民が自由に立ち入って自由に利用することができることを一般的に認められた場所ではないから，公共用財産に当たらない。
刑事施設の面会室が公民館などと同様に公共用物（公共用財産）であるとする控訴人らの主張は，独自の見解にすぎず，失当である。
第３ 当裁判所の判断
１ 当裁判所も，本件各控訴はいずれも理由がないものと判断する。その理由は以下のとおり，原判決を補正し，後記２のとおり当審における控訴人の新たな主張に対する判断を付加するほか，原判決「第３当裁判所の判断」（原判決１６頁８行目から３０頁１２行目まで）に記載のとおりであるからこれを引用する。
のとおり加える。
「刑訴法３９条１項が規定する接見交通権は，弁護人依頼権を保障する憲法３４条の趣旨にのっとり，身体の拘束を受けている被疑者等が弁護人と相談し，その助言を受けるなど弁護人等から援助を受ける機会を確保する目的で設けられたものであり，その意味で刑訴法の上記規定は憲法の保障に由来するものであるということができる。もっとも憲法は刑罰権の発動ないし刑罰権発動のための捜査権の行使が国家の権能であることを当然の前提とするものであるから，被疑者と弁護人等との接見交通権が憲法の保障に由来するからといって，これが刑罰権ないし捜査権に絶対的に優先するような性質のものということはできない。（最高裁判所平成１１年３月２４日大法廷判決・民集５３巻３号５１４頁参照）
そして，このような刑罰権ないし捜査権の発動のために，刑訴法の規定に基づき，逃亡又は罪証隠滅の防止を目的として被疑者等の居住を刑事施設内に限定する未決勾留という制度を認め，さらには，刑事施設では多数の被拘禁者を外部から隔離して収用し，集団として管理する必要があることからすれば，同施設内で内部における規律及び秩序を維持し，その正常な状態を保持する必要があるところ，憲法がこのような必要性を否定するものと解することはできないから，憲法３４条は，被疑者等に対して弁護人等から援助を受ける機会を持つことを保障するという趣旨が実質的に損なわれない限りにおいて，接見交通権の行使と刑事施設の規律及び秩序の維持を目的とする調整の規定を設けることを否定するものではないというべきである。」
同１８頁１１行目と１２行目の間に，次のとおり加える。
「なお，この点につき，視認行為の許される場合の基準が抽象的にすぎ規範としての妥当性を欠くということはできない。」
同１９頁１９行目の「検討すると，原告Ａは」とあるところ，次のとおり改める。
「検討すると，上記のとおり，接見とは，自己の防御活動に必要な助言を弁護人等から受けるために被疑者と弁護人等とが面会をする行為をいうとしても，被疑者が面会に際し訴えた内容をその場で記録化することが直ちにこれを補助する行為に当たらないとはいえない。しかしながら，その手段としては種々のものが考えられるところであるから，その手段を問わず面会内容を記録化することが全て当然に面会を補助する行為に当たるとまではいえない。控訴人らは，面会内容の記録化はその手段を問わず，全て接見（ないしは面会を補助する行為）に含まれる前提で主張を行っているが，その前提は採用できない。
控訴人Ａは，」
同２０行目の「あるが，これは，」とあるのを，「あるが，本件被疑者が逮捕時に負傷したことを訴えたことや，その負傷状況について記録化する方法は写真撮影に限られるものではないし，かかる行為は，本件被疑者が逮捕時に負傷したと訴えたという面会内容を記録に残すにとどまらず，」と改め，同２２行目の「新たな証拠」とあるのを，「面会時における負傷の状況を明らかにする新たな証拠」と改める。
同２０頁１１行目の「これらの点に鑑みれば，」とあるのを，「以上に述べた写真撮影によって面会内容を記録化しなければならないという必要性の程度，新たな証拠作出目的も含まれるという点も踏まえた上での面会行為との関連性，そして電磁的記録として保存された画像の有する情報量を踏まえた弊害などを考慮すると，」と改める。
同２２頁１５行目と１６行目の間に次のとおり加える。
「エなお，控訴人らが指摘するように，「面会を補助する行為」という概念を用いることなく，刑訴法３９条１項にいう「接見」の概念（あるいは，上記最高裁判決にいう「その助言を受けるなど」の行為のうちの「など」が指し示すもの）の中に，原判決のいう「面会を補助する行為」の一部が含まれ，その保障が及ぶと捉えた上で，かかる広義の「接見」の概念に本来的な面会以外にどのような行為が含まれると考えるべきか，そして，それに写真撮影行為が含まれるかという議論を行ったとしても，これまで述べたのと同様の理由から，写真撮影行為は同条１項にいう接見には該当せず，その保障は及ばないという結論は左右されないものというべきである。」
同１８行目と１９行目の間に，「そもそも写真撮影については，接見交通権に含まれないから，控訴人Ａが写真撮影を行ったことを理由に接見を一時停止させたことが，接見交通権を侵害するものとして直ちに違法となるものではない。
次に，」と加える。
同２３頁３行目に「ロ）は，刑訴法３９条１項」とあるのを，「ロ）や，かかる規定を設けることそれ自体についても，刑訴法３９条１項」と改める。同２３頁１１行目と１２行目の間に次のとおり加え，１２行目冒頭に「しかしながら，」とあるのを，「また，」と改める。
「収用法１１８条５項によれば，同法１１４条の規定が弁護人と未決拘禁者の面会に適用されないことは明らかであるが，同法１１３条の適用まで除外されているとはいえない。むしろ同法１１７条で，弁護人等と未決拘禁者との面会の場合には同法１１３条１項１号ロに該当する場合に限り，同条が準用されるとされている。刑事施設及び被収容者の処遇に関する規則７５条は遵守事項の掲示の要否についての規定であり，同条において弁護人が掲示の対象になっていないからといって，収用法１１３条の適用が除外されることの根拠になるとはいえない。」
同２４頁１８行目と１９行目の間に次のとおり加える。
「控訴人らは，収用法１１７条は接見の一時停止に関するもので接見交通権を制限するものであり，刑訴法３９条の構造からすれば，接見交通権の制限は同条２項に定めるところにより，被疑者の逃亡，罪証の隠滅などの危険性が認められる場合に限られ，かかる危険性があるというためには具体的事実に基づく現実的な危険性が認められることが必要であり，また，仮に収用法独自の観点から制限が許されるとしても，刑事施設の規律及び秩序を害する行為が行われる具体的事実に基づく現実的危険性が認められる場合に限定されるから，写真撮影は規律等侵害行為に該当しないとも主張する。しかし，面会室内への撮影機器や携帯電話の持込み及び面会室内での写真撮影行為が，逃亡又は罪証隠滅並びに刑事施設の適正な規律及び秩序の維持に支障を及ぼすおそれは既に述べたとおり認められる。控訴人らの主張する具体的事実に基づく現実的危険性が，これを上回るものを意味するのであれば，常にそのような危険性が認められることを必要とするとまで解することはできず，控訴人らの主張は採用することができない。」同２６行目と２５頁１行目の間に，次のとおり加える。
「なお，控訴人らは，写真撮影行為が実質的には遵守事項に違反しない旨も主張するが，上記のとおり遵守事項の内容自体は合理性のあるものであって，控訴人Ａに対しても適用されるべきものであるところ，適法に定められた遵守事項に外形的に反する行為があったことから採られた本件制止行為１，２について，再度，その行為の現実的危険性などを吟味し，その違法性を検討する必要は，特段の事情がない限りないものというべきであり，本件においてそのような特段の事情は見当たらない。」
同２６頁１８行目から２７頁６行目までを削除する。
同２７頁７行目に「これを本件についてみると」とあるのを，「また，本件においては，」と改める。
同１６行目に「Ｅ首席」とあるのを「Ｄ首席」と改める。
同２１行目に「に照らせば」とあるのを，「といった事実が認められる。」と改める。
同２１行目「原告Ａ」から同２３行目末尾までを削除し，改行の上，次のとおり加える。
「そうするとＤ首席らは，控訴人らの申し出た接見自体を拒んでいるわけではなく，接見に際し写真撮影を行うことを拒んでいたにすぎないところ，控訴人らは，当初から，接見時に写真撮影を行うことを目的に接見を申し入れたもので，写真撮影を拒絶されたことから，接見を行うことなく立ち去ったというべきである。
すなわち本件制止行為４は，接見を拒んだものではないから，接見交通権を侵害しているとはいえないし，接見に際し行う写真撮影については，接見交通権の対象ではなく，むしろ規律等侵害行為に該当するから，Ｄ首席らがあらかじめこれを拒むことは，遵守事項の遵守を求めるものにすぎず，何ら違法とはいえない。」
同２４行目同２６行目「しかしながら，」
の次に，「Ｄ首席らは接見自体を拒絶したわけではなく，」を加える。同２８頁１行目「に加え，」から同７行目までを削除し，「からすれば，刑事施設長の承諾を改めて得ないまま，控訴人らの面会希望を拒絶したことに違法はない。」と改める。
同２９頁末尾と３０頁１行目との間に次のとおり加える。
「６争点６（本件刑務所の構造が国賠法２条の「瑕疵」に該当するか）拘禁の目的や施設管理の必要性などからすると，面会室内にある被疑者の様子や物音をおよそ把握することができないような設備を刑務所施設として要求するのは妥当ではなく，面会室内の音が外部に漏れるからといって，直ちに接見交通権を侵害するものとはいえない。本件刑務所における面会室１については，Ｃが本件待機場所に待機していたことから接見内容を聴取できる状態にあったにとどまり，待機場所を変更することでこれを避けられる。そうすると，仮に国賠法２条の「瑕疵」の概念を控訴人らが主張するように捉えることができるとしても，本件刑務所に国賠法２条にいう瑕疵があったとはいえない。
よって，この点に関する控訴人Ａの主張は理由がない。」
同３０頁１行目冒頭「６」を「７」と改める。
２ 控訴人の当審における新たな主張に対する判断
刑事施設は，法務省設置法９条１項規定の事務（被収容者を収用し，被収容者に対し必要な処遇を行うこと）をつかさどる施設であり，刑事施設の庁舎はかかる国の事務の用に供する財産であるから国有財産法３条２項１号の公用財産に該当し，公共用財産には該当しない。
刑事収容施設における面会は，被収容者に対する処遇という事務の一内容であり，面会室で面会ができるのは刑事施設の長が，当該面会室を面会の場所として指定したことの反射的効果にすぎないというべきである。したがって，刑事施設の面会室が公共用財産であることを前提にした控訴人らの主張はその前提を欠くものであり，採用することができない。
３ なお，Ｃが本件待機場所で待機していたことによる控訴人Ａに対する接見交通権の侵害について，諸事情を考慮し，控訴人Ａに生じた慰謝料の額を１０万円とし，本件訴訟追行に要した弁護士費用のうち，かかる違法行為と因果関係のある損害の額を１万円とした原判決の判断は相当である。
４ そうすると，控訴人Ａの請求については，Ｃが本件待機場所で待機していたことに関し１１万円とこれに対する遅延損害金の限度で認容し，その余の請求を棄却し，控訴人Ｂの請求については，これを全部棄却した原判決は相当であって，本件各控訴はいずれも理由がないから，これらを棄却することとして，主文のとおり判決する。
福岡高等裁判所第３民事部
裁判長裁判官 阿部正幸
裁判官 坂本寛
裁判官 横井健太郎
出典：裁判所ウェブサイト「裁判例検索」（https://www.courts.go.jp/hanrei/86994/detail4/index.html）。本文は同サイト掲載の判決書PDFからTaiLexi AIがテキスト化・整形したもの（正確な文言は原本PDFを参照）。判示事項・裁判要旨・参照法条は裁判所の公表どおり。