平成１４年（ネ）第６３１１号不正競争行為差止等請求控訴事件
平成１６年７月２６日口頭弁論終結
（原審・東京地方裁判所平成１３年（ワ）第１５５９４号，平成１４年１１月１４日判決）
判決
控訴人（原告）任天堂株式会社
（以下「控訴人任天堂」という。）
控訴人（原告）株式会社インテリジェントシステムズ
（以下「控訴人イズ」という。）
控訴人ら訴訟代理人弁護士青柳昤子，林いづみ
被控訴人（被告）株式会社エンターブレイン
（以下「被控訴人エンターブレイン」という。）
被控訴人（被告）有限会社ティルナノーグ
（以下「被控訴人ティルナノーグ」という。）
被控訴人（被告）Ａ
（以下「被控訴人Ａ」という。）
被控訴人ら訴訟代理人弁護士宇都宮秀樹，小野寺良文，早川学，末吉亙主文
１ 控訴人イズの控訴をいずれも棄却する。
２ 控訴人任天堂の控訴に基づき，原判決を次のとおり変更する。
(1) 被控訴人らは，控訴人任天堂に対し，連帯して７６４６万７７２０円及びこれに対する平成１３年８月８日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。
(2) 控訴人任天堂のその余の請求（当審の追加請求を含む。）をいずれも棄却する。
３ 訴訟費用は，第１，２審を通じ，(1)控訴人イズと被控訴人らとの間においては，控訴人イズに生じた費用の全部及び被控訴人らに生じた各費用の２分の１を控訴人イズの負担とし，(2)控訴人任天堂と被控訴人らとの間においては，控訴人任天堂に生じた費用の３分の１と被控訴人らに生じた上記費用のうち控訴人イズに負担させた部分を除くその余の部分（２分の１）の３分の１とは，被控訴人らの負担とし，控訴人任天堂及び被控訴人らに生じたその余の費用をいずれも控訴人任天堂の負担とする。
４ この判決は，第２項(1)に限り，仮に執行することができる。
事実及び理由
第１ 控訴人らの求めた裁判
１ 原判決を取り消す。
２(1) 被控訴人エンターブレイン及び被控訴人ティルナノーグは，プレイステーション版ゲームソフト「ティアリングサーガユトナ英雄戦記」（発売元被控訴人株式会社エンターブレイン）を製造，販売，頒布してはならない。
(2) 被控訴人らは，控訴人任天堂に対し，連帯して１億２９１５万円及びこれに対する平成１３年８月８日（訴状送達の翌日）から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。
(3) 被控訴人らは，控訴人イズに対し，連帯して１億２９１５万円及びこれに対する平成１３年８月８日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。
(4) 仮に，控訴人イズが不正競争防止法上の請求主体と認められない場合には，被控訴人らは，控訴人任天堂に対し，連帯して２億５８３０万円（上記(2)の１億２９１５万円を含む。）及びこれに対する平成１３年８月８日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。
３ 訴訟費用は，第１，２審を通じ，被控訴人らの負担とする。
４ 仮執行の宣言。
第２ 事案の概要
１ 事案の概要
本件は，控訴人らが，被控訴人らに対し，①被控訴人らが製造，販売等するゲームソフトは，控訴人らが著作権を有するゲームソフトを翻案したものであるか，又は，②被控訴人らによる被控訴人らの上記ゲームソフトの製造，販売等の行為は，控訴人らの周知・著名なゲームシリーズの商品等表示を使用するなどして，他人の商品等と混同を生じさせる不正競争行為である，と主張し，①著作権法に基づき，又は，②不正競争防止法に基づき，損害賠償の支払いを求めるとともに，被控訴人エンターブレイン及び被控訴人ティルナノーグに対し，被控訴人らの上記ゲームソフトの製造，販売，頒布の差止めを求めた事案である。
２ 原判決は，①被控訴人らの上記ゲームソフトは控訴人らが著作権を有するゲームソフトの翻案には該当せず，また，②被控訴人らの上記行為は不正競争行為に当たらないとして，控訴人らの請求をいずれも棄却した。そこで，控訴人らは，原判決を不服として，本件控訴を提起した。
３ 控訴人らは，当審において，著作権法に基づく請求を主位的請求とし，不正競争防止法に基づく請求を予備的請求とするとともに，控訴人イズが不正競争防止法上の請求主体と認められない場合につき，上記第１の２(4)のとおり，損害賠償請求を追加（増額）した。
控訴人らの主張は，後記第４のとおりであるが，原審における主張と相違する主要な点は，以下のとおりである。
(1) 著作権法に基づく請求について
(ｱ) 控訴人らは，当審では，原審において主張していた「外伝」（ゲームの略称については後出のとおり。他のゲームにつき同じ。）の全体マップ部分の著作物の翻案，「聖戦の系譜」及び「紋章の謎」のゲームソフトにおける登場人物等の影像の著作物の翻案の主張を行わないこととした。したがって，「トラキア」のゲームソフトの翻案のみが当審では問題となる。
(ｲ) 「トラキア」の著作物の翻案の内容について，控訴人らは，当審において，①被控訴人ゲームの全体が「トラキア」全体の翻案となる，又は，②被控訴人ゲームの「戦闘マップをプレイする場面」が「トラキア」全体の翻案となる，又は，③被控訴人ゲームの「戦闘マップをプレイする場面」が「トラキア」の「戦闘マップをプレイする場面」の翻案となる，との選択的主張を行った。
(ｳ) 控訴人らは，当審において，「トラキア」と被控訴人ゲームのゲームソフトに共通する表現形式として，別紙１記載のとおり主張した。
(2) 不正競争防止法に基づく請求について
控訴人らは，当審において，控訴人ゲーム及び被控訴人ゲームの影像表示を，別紙３のとおり主張した。
４ 前提となる事実（争いのない事実）
(1) 当事者
控訴人任天堂は，家庭用ビデオゲーム機及びゲームソフトなどの開発，製造，販売等並びにキャラクター商品化業務等を業とする会社であり，控訴人イズは，コンピューターソフトウエアの設計，販売等を業とする会社である。
被控訴人Ａは，昭和６３年３月３１日から平成１１年８月１５日まで被控訴人イズの従業員（退職時における役職は開発部部長）であった者である。
被控訴人ティルナノーグは，被控訴人Ａが，控訴人イズに在職中の平成１１年７月２７日に設立したもので，コンピュータソフトウェアの設計，販売等を業とする会社であり，設立以来現在に至るまで，被控訴人Ａが代表者を務めている。被控訴人エンターブレインは，株式会社アスキーの子会社で，書籍・雑誌の出版，販売，コンピューター関連のソフトウェアの製造販売等を業とする会社である。
(2) 控訴人らによるゲームソフトの制作，製造，販売
控訴人イズは，以下のアないしオの各ゲームソフト（商品名ファイアーエムブレム・シリーズのゲームソフト。以下，アを「暗黒竜と光の剣」，イを「外伝」，ウを「紋章の謎」，エを「聖戦の系譜」，オを「トラキア」といい，アないしオを総称するときは，「控訴人ゲーム」又は「ファイアーエムブレム・シリーズ」という。）をファミコン又はスーパーファミコン用に制作し，控訴人任天堂は，控訴人イズの使用許諾に基づいて，控訴人ゲームを製造，販売した。
ア ファミリーコンピュータ用ゲームソフト
タイトル：「ファイアーエムブレム暗黒竜と光の剣」
発売年月日：平成２年４月２０日
イ ファミリーコンピュータ用ゲームソフト
タイトル：「ファイアーエムブレム外伝」
発売年月日：平成４年３月１４日
ウ スーパーファミコン用ゲームソフト
タイトル：「ファイアーエムブレム紋章の謎」
発売年月日：平成６年１月２１日
エ スーパーファミコン用ゲームソフト
タイトル：「ファイアーエムブレム聖戦の系譜」
発売年月日：平成８年５月１４日
オ スーパーファミコン用ゲームソフト
タイトル：「ファイアーエムブレムトラキア７７６」
発売年月日：平成１１年９月１日
(3) 被控訴人らの行為
被控訴人Ａは，被控訴人ティルナノーグ代表者として，プレイステーション用ゲームソフト商品（商品名「ティアリングサーガユトナ英雄戦記」，発売元は被控訴人エンターブレイン。以下「被控訴人ゲーム」という。）の制作行為に主体的に関与し，その関与の下に，被控訴人ティルナノーグと被控訴人エンターブレインは，被控訴人ゲームを共同して制作した。
被控訴人ゲームの旧名称は，「エムブレムサーガ」であり，被控訴人らは，ゲーム雑誌等の雑誌，インターネット公式サイト，テレビコマーシャル，販売促進用ビデオ，ポスターの掲示，テレフォンカードキャンペーン，雑誌付録体験版ソフト，体験版ソフトの特典付き予約キャンペーンなどにおいて，この表示を使用した。平成１３年４月２日ころ，被控訴人らは，被控訴人ゲームの名称を「エムブレムサーガ」から「ティアリングサーガユトナ英雄戦記」に変更し，同年５月２４日以降，被控訴人エンターブレイン及び被控訴人ティルナノーグは，発売元を被控訴人エンターブレインとして被控訴人ゲームを販売している。
被控訴人ゲームの旧名称である「エムブレムサーガ」との表示は，名称変更後もプレイステーションドットコムのホームページで使用されるなど第三者によって使用が続けられている。
(4) 著作権の持分譲渡
控訴人イズは，平成１３年４月１７日，控訴人任天堂に対し，トラキアにかかる著作権の持分２分の１を譲渡する旨合意した。
(5) 被控訴人ゲームの販売実績等
被控訴人ゲームは，平成１３年５月２４日の発売開始以来，同年７月８日現在で，３４万５４３０本が販売されており，その希望小売価格は１本当たり６８００円であるから，販売総額は，２３億４８９２万４０００円である。
第３ 本件の争点
１ 著作権法に基づく請求（主位的請求）
(1) トラキアの著作権の控訴人イズへの帰属
(2) 被控訴人ゲームは，トラキアの翻案に該当するか
(3) トラキアへの依拠の有無
(4) 被控訴人らの故意又は過失の有無
(5) 損害額
２ 不正競争防止法に基づく請求（予備的請求）
(1) 控訴人イズは，不正競争防止法２条１項１号，２号にいう「他人」に該当するか
(2) 控訴人ゲームの商品等表示（「ファイアーエムブレム」との表示，「エムブレム」との表示，影像とその変化の態様）は，商品等表示性を有し，周知又は著名か
(3) 控訴人ゲームの上記各商品等表示と被控訴人ゲームの「エムブレムサーガ」との表示はそれぞれ類似しているか。
(4) 被控訴人らの行為は混同を生じさせる行為に当たるか
(5) 差止請求の要件の充足性
(6) 被控訴人らの故意又は過失の有無
(7) 被控訴人らの行為と損害の因果関係及び損害額
第４ 争点についての当事者の主張
第４-1 著作権法に基づく請求（主位的請求）について
（控訴人らの主張）
１ 著作権の帰属
法人たる控訴人イズは，自らの発意に基づき，その業務に従事する者をしてゲームソフトの著作物であるトラキアを職務上作成させ，自己の著作の名義の下に公表した。したがって，控訴人イズは，著作権法１５条１項の「職務上作成する著作物の著作者」との要件を充足している。
被控訴人らは，トラキアは控訴人イズの名義で公表することが予定されていなかったと主張するが，トラキアは控訴人イズの発意に基づき，被控訴人Ａを含む控訴人イズの従業員が職務上作成したものであり，将来控訴人イズの名義の下に公表することについて控訴人イズと被控訴人Ａを含む従業員との間で了解が存在していたものであるから，「公表」の要件を充足する。
２ 被控訴人ゲームはトラキアの翻案に該当するかどうか
(1) 侵害著作物及び被侵害著作物（選択的主張）
被控訴人ゲームは，①その全体がトラキア全体を翻案し（選択的主張１），又は，②その一部である「戦闘マップをプレイする場面」（範囲については後記(3)(ｳ)記載のとおり）がトラキア全体を翻案し（選択的主張２），又は，③その一部である「戦闘マップをプレイする場面」がトラキアの一部である「戦闘マップをプレイする場面」を翻案した（選択的主張３）ものである。
(2) 翻案の意義及び判断基準
(ｱ) 翻案とは「既存の著作物に依拠し，かつ，その表現上の本質的な特徴の同一性を維持しつつ，具体的表現に修正，増減，変更等を加えて，新たに思想又は感情を創作的に表現することにより，これに接する者が既存の著作物の表現上の本質的な特徴を直接感得することのできる別の著作物を創作する行為」（最一小判平成１３年６月２８日民集５５巻４号８３７頁，以下「江差追分事件上告審判決」という。）をいう。このように，翻案は，原著作物を利用して創作性を加え，別個の著作物である二次的著作物を創作する行為であるから，二次的著作物と原著作物との間に著作物としての同一性は失われているが，原著作物と二次的著作物の特徴の同一性が維持されている場合に成立する。原著作物の特徴の同一性が失われるに至ったかどうかは，原著作物を知る者が，二次的著作物に接した場合に，原著作物の「表現上の本質的な特徴」を感得できるどうかにより判断される。
（長文のため、ここでは本文の冒頭のみを掲載しています。全文はこのページの表示後に読み込まれます。原本は原本PDFをご覧ください。）
出典：裁判所ウェブサイト「裁判例検索」（https://www.courts.go.jp/hanrei/9925/detail7/index.html）。本文は同サイト掲載の判決書PDFからTaiLexi AIがテキスト化・整形したもの（正確な文言は原本PDFを参照）。判示事項・裁判要旨・参照法条は裁判所の公表どおり。