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訟月高裁判決訟月57巻3号593頁

東京高判 平成22年10月7日

平成22年(ネ)第1915号 損害賠償請求控訴事件

判示事項

家事審判官による不在者財産管理人の監督義務違反と国家賠償責任

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この資料について AI に質問

裁判所
東京高等裁判所
裁判年月日
平成22年10月7日 (2010-10-07)
事件番号
平成22年(ネ)第1915号
事件名
損害賠償請求控訴事件
裁判の種類・結果
判決
判例集等
訟月57巻3号593頁
分野
民事

判示事項

1家事審判官による不在者財産管理人の監督義務違反と国家賠償責任

2家事審判官による不在者財産管理人の監督につき職務上の義務違反があるとして国家賠償法上の損害賠償責任が肯定されるためには,家事審判官が違法又は不当な目的をもって権限を行使し,又は家事審判官の権限の行使の方法が甚だしく不当であるなど,家事審判官がその付与された趣旨に背いて権限を行使し,又は行使しなかったと認め得るような特別な事情があることが必要であるとされた事例

判決要旨

1家事審判官による不在者財産管理人の監督につき職務上の義務違反があるとして国家賠償法上の損害賠償責任が肯定されるためには,争訟の裁判を行う場合と同様に,家事審判官が違法又は不当な目的をもって権限を行使し,又は家事審判官の権限の行使の方法が甚だしく不当であるなど,家事審判官がその付与された趣旨に背いて権限を行使し,又は行使しなかったと認め得るような特別な事情があることが必要である。

2〈略〉

当事者

被控訴人:X(編注:仮名)

控訴人:国

解説(法務省・訟務月報)

1事案の概要

本件は,家庭裁判所の選任した不在者財産管理人である訴外Aによりその財産を管理されていたX(原告・被控訴人)が,不在者財産管理事件を担当する家事審判官がAに対する監督義務を怠ったため,同人に財産を横領され損害を被ったと主張して,Y(国,被告・控訴人)に対し,国家賠償法(以下「国賠法」という。)1条1項に基づき損害賠償を求めた事案である。

2判決の要旨

(1)1審判決

1審判決は,以下のとおり判示し,Xの請求を一部認容した。

ア不在者財産管理人の選任等に関する審判と争訟の裁判との異同家庭裁判所のする不在者財産管理人の選任その他不在者の財産に関する処分は,審判の形式をもってすることとされているところ,本来的に民事行政の性質を有する非訟手続においてされるものであるが,裁判官の事実認定及び法律の適用を前提とした自己完結的な判断作用を営むものであり,その点において争訟の裁判と同様の特殊性を有し,審判のための事実の調査,証拠調べ及び調査の嘱託等も,審判と密接不可分の前提として行われるものということができる。他方で,上記審判については,不服申立て手続はなく,相対立する当事者が参画してされるものではない。

イ違法性判断基準

以上に鑑みると,家庭裁判所のする不在者財産管理人の選任その他不在者の財産の管理に関する処分の審判については,家事審判官の審判権の行使がその付与された権限の趣旨に照らして許容される裁量の限度を逸脱して著しく合理性を欠くと認められるときに限り,その審判権の行使が国賠法上違法なものとなると解するのが相当である。この理は,家事審判官が不在者財産管理人による不適正な財産の管理を防止するために審判権並びに事実の調査,証拠調べ及び調査の嘱託等の権限を行使しなかった場合にも当てはまり,その権限の不行使がその付与された権限の趣旨に照らして許容される裁量の限度を逸脱して著しく合理性を欠くと認められるときに限り,国賠法上違法となるものと解するのが相当である。

ウ本件事案に対する当てはめ

Aは,管理報告書の提出を怠っていた上,家庭裁判所書記官から,任務が終了したならば最終管理報告書を提出することなどを促す事務連絡文書の送付を受けたにもかかわらず,これに応答しなかったのであるから,本件家事審判官がAによる財産管理状況についてその権限を行使して何ら具体的な調査を行わなかったことは,Aが最後の管理報告をした当時,不在者の銀行口座には6400万円を超える残高があり,Aが事実上これを自由に引き下ろすことができる状態にあったこと,及びAが不在者財産管理人としての専門的知識,経験等を有していなかったことを併せ考えると,その付与された権限の趣旨に照らし許容される裁量の限度を逸脱して著しく合理性を欠くものと認められ,国賠法上違法との評価を免れない。

(2)本判決

これに対し,Yが控訴したところ,本判決は次のように判示して,1審判決中Y敗訴部分を取り消してXの請求を全部棄却した。

ア不在者財産管理人の選任等に関する審判と争訟の裁判との異同家事審判官による不在者財産管理人の監督は,管理人に対する命令の発令のように裁判をもって遂行されることもあり,また,質問権の行使のように裁判以外の事実行為をもって遂行されることもあるが,いずれも,独立した判断権を有し,かつ,独立した判断を行う職責のある裁判官たる家事審判官の職務行為として行われるものである。

イ違法性判断基準

以上を考慮すると,家事審判官による不在者財産管理人の監督につき職務上の義務違反があるとして国賠法上の損害賠償責任が肯定されるためには,争訟の裁判を行う場合と同様に,家事審判官が違法又は不当な目的をもって権限を行使し,又は家事審判官の権限の行使の方法が甚だしく不当であるなど,家事審判官がその付与された趣旨に背いて権限を行使し,又は行使しなかったと認め得るような特別の事情があることを必要とするものと解すべきである。

ウ本件事案に対する当てはめ

(ア)家事審判官がAを不在者財産管理人に選任したことの当否家事審判官は,当初の不在者財産管理人である弁護士から経費節約のため自己に代えて親族を不在者財産管理人に選任するよう要請する旨の上申書の提出を受け,また,不在者財産管理人選任申立てをした代理人弁護士からは,Aを後任管理人として推薦する旨の上申書の提出を受け,不在者財産管理人選任事件の経過としてしばしばある失踪宣告による相続人への財産移転の実情も考慮の上,Xの唯一の相続人であり,費用の負担が少ないAを不在者財産管理人に選任することとし,その際,家事審判官はAに対して財産管理上の注意を具体的に与えた上で選任したものであり,その選任手続は十分に慎重であり,特に問題とするところは見当たらない。

(イ)監督についての職務上の注意義務違反の有無

家事審判官による不在者財産管理人の監督については,家事審判官の健全な裁量により個々の事案に応じて行われるべきものであって,どのように監督するかは家事審判官の広範な裁量に委ねられている。本件家事審判官は,当初の不在者財産管理人である弁護士,本件不在者財産管理人選任申立てをした代理人弁護士その他の関係者の意見を把握した上,慎重な手続によりAを後任の不在者財産管理人に選任したものであるなどの事情の下においては,一定期間,本件家事審判官又は書記官がAに対して財産管理状況の報告を催告する行動に出なかったとしても,本件家事審判官が自己に付与された権限の趣旨に背いてこれを行使し,又は行使しなかったと認め得るような特別の事情があるものと認めることはできない。したがって,本件家事審判官に職務上の義務違反があったものと認めることはできない。

3本判決の検討

(1)本判決の位置づけ

ア最高裁判所昭和57年3月12日第二小法廷判決(民集36巻3号329ページ。以下「最高裁昭和57年判決」という。)は,争訟の裁判が,独立した裁判権を有し,かつ,独立した裁判を行う職責を負う裁判官の職務行為であることを鑑み,裁判官がした争訟の裁判につき職務上の義務違反があるとして国賠法上の損害賠償責任が肯定されるためには,当該裁判に裁判手続上の救済方法によって是正されるべき瑕疵が存在するだけでは足りず,当該裁判官が違法又は不当な目的をもって裁判をしたなど,裁判官がその付与された権限の趣旨に背いてこれを行使し,又は行使しなかったと認め得るような特別の事情があることを必要とすると判示した(以下,かかる違法性判断基準を「違法限定説」という。)。

裁判官の職務行為について,違法限定説が採用される論拠は,基本的には,司法固有の特殊性に求められる。すなわち,行政と司法の本質的な差異について見ると,行政については,関係人に不服がある場合に行政機関の判断に最終的な決定権を認めず,判断の自己完結性が制限されているのに対し,司法は,本来的に対立する当事者を前提として,法律のみを基準に最終的な判断を与えるものであって自己完結的な判断作用を営むものである。さらに,裁判官の判断は,上訴制度等を設けて当該手続内において是正されることが予定されているにとどまり,それによって得られた最終的判断は覆し得ないものとして尊重すべきものとされている上,裁判を担う裁判官は,その良心に従い独立して職権を行うとされている。

違法限定説は,基本的には,このような司法判断の自己完結性ないし終局性及び裁判官の職権の独立という点を論拠とするものと考えるべきである(門口正人・最高裁判所判例解説民事篇平成元年度85ページ参照)。

ふえんするに,上記でいう司法の自己完結性ないし終局性とは,行政と比較した場合,その自己完結的ないし終局的な判断作用自体にその特質があるというものであり,行政判断にこれが認められていないこととの対比の視点から換言すれば,他の国家機関から当該判断の当否を再度審査されることがないという意味で理解されるべきである。法は,よりよき裁判の実現を確保するための制度として上訴制度,再審制度を設けて,ある裁判を不服とする者にこれらに訴えるみちを開くが,その一方で,無限に正当な解決を求めて争訟を繰り返すことは許されないため,法的紛争の公権的解決としては,上級審の判断を最終的に正当なものとして,一定の裁判に終局性及び確定性の効果を付与している(後段につき村上敬一・最高裁判所判例解説民事篇昭和57年度213及び214ページ参照)。

このような司法判断の自己完結性ないし終局性は,上訴制度等の不服申立制度を設けたことにより,当該手続内における是正可能性を前提とするものではあるが,個々の裁判官は,一般的に,証拠の採否,取捨選択,証拠の評価について採証法則・経験則にのっとって自由な心証に基づいて事実を認定し,これに法令又はそれを論理則に従って合理的に解釈したところを適用して,事案を処理するものであり(村上・前掲判例解説213ページ参照),裁判官は,このような職務上の義務を負っているものであるから,自己の判断が上訴等によって是正されることが予定されているからといって,当該裁判官の職務上の義務が軽減されたり,何らかの変容を受けるものとは解し難い。

そうすると,公務員のした職務上の行為に係る国賠法上の違法性判断は,当該公務員が負う職務上の義務の内容に照らして行われるものであり(職務行為基準説),裁判官の職務行為に係る違法性判断もこれを前提とするものと解されるところ,上訴等の不服申立て制度の有無は裁判官の職務上の義務を軽減したり,逆にこれを加重するものではないと考えるのが相当であるから,裁判官の職務行為に係る国賠法上の違法性の判断基準の検討に際して,上訴等の不服申立て制度の有無は,判断基準の定立それ自体の次元において,その内容を左右する要素ではないというべきである。

そして,司法判断は,これを終局的なものとして尊重することで法秩序の維持と安定が図られることが企図されているところ,このように自己完結的ないし終局的な判断行為を行い,法秩序の維持と安定を図るという重要で困難な職責を全うするに当たり,裁判官は,公正無私を旨として,良心に従い独立してその職権を行使するものである(憲法76条3項)。このように,裁判官の職権の独立は,裁判の公正を担保するために極めて重要な原則であり,この原則が一般行政における公務員の職務行為と際立った違いであるというべきであるから,裁判官の職務行為に係る国賠法上の違法性の判断基準を検討する上では,この原則を抜きには語れないのであって,同原則も違法限定説の重要な論拠となっている。

以上によれば,違法限定説の論拠は,裁判官の判断の自己完結性ないし終局性と裁判官の職権の独立を中核とするものといえる。裁判官の職務行為の違法を理由とする国家賠償請求において,当該裁判官の判断過程が審理されるとなると,それは,当該判断に係る請求の当否について再度同様の審理等を行うことに等しいものであって,当該判断の自己完結性ないし終局性という本質に矛盾するものであるばかりか,当該裁判官の判断の当否を直接の審理対象としたり,担当裁判官を証人として呼び出し,その判断過程について尋問にさらすことは,裁判官の職権の独立を脅かすことにもなりかねない。このような違法限定説の論拠に鑑みれば,同説は,本質的には,争訟の裁判に限らず,広く裁判官の職務行為一般に妥当するものというべきである(門口・前掲判例解説85ページ参照)。

イ1審判決は,最高裁昭和57年判決を参照した上「上記の審判(引用者注:不在者財産管理人の監督に係る審判)は,本来的に民事行政の性質を有する非訟手続においてされるものであるが,裁判官の事実認定及び法律の適用を前提とした自己完結的な判断作用を営むものであり,その点において争訟の裁判と同様の特殊性を有し,審判のための事実の調査,証拠調べ及び調査嘱託等も,審判と密接不可分の前提として行われるものということができる。」と判示しながらも,「不在者財産管理人を選任した家庭裁判所の家事審判官が不在者財産管理人による不適切な財産の管理を防止するために上記の審判並びに事実の調査,証拠調べ及び調査の嘱託等の権限を行使しなかった場合」,そのような「権限の不行使がその付与された権限の趣旨に照らして許容される裁量の限度を逸脱して著しく合理性を欠くと認められるときに限り国家賠償法上違法となるものと解するのが相当である。」と判示している。

かかる判示は,行政の規制権限不行使の場合の違法性判断基準,すなわち,最高裁判所平成元年11月24日第二小法廷判決(民集43巻10号1169ページ)における「具体的事情の下において,知事等に監督処分権限が付与された趣旨・目的に照らし,その不行使が著しく不合理と認められるときでない限り,右権限の不行使は,当該取引関係者に対する関係で国家賠償法一条一項の適用上違法の評価を受けるものではないといわなければならない。」との判示や,最高裁判所平成7年6月23日第二小法廷判決(民集49巻6号1600ページ)における「副作用を含めた当該医薬品に関するその時点における医学的,薬学的知見の下において,前記のような薬事法の目的及び厚生大臣に付与された権限の性質等に照らし,右権限の不行使がその許容される限度を逸脱して著しく合理性を欠くと認められるときは,その不行使は,副作用による被害を受けた者との関係において同項(引用者注:国賠法1条1項)の適用上違法となるものと解するのが相当である。」との判示を参考にしたものと考えられ,違法性が肯定される場合を最高裁昭和57年判決でいう特別の事情の有無に係らせていないこと,最高裁昭和57年判決が「権限の趣旨に明らかに背いて」と判示するのと異なり,権限の趣旨への背反の程度に明白性を求めるものではないことからも分かるように,明らかに違法限定説とは異なった基準を用いたものである。しかし,この考え方は,行政の規制権限不行使と裁判官の職務行為の性質の違いを考慮していないものである上,家事審判官の不在者財産管理人に対する監督権限に自己完結性を認める自らの判示に照らしても,相当でないというべきである。

ウこれに対して,本判決は,最高裁昭和57年判決を引用して,「家事審判官による不在者財産管理人の監督は,管理人に対する命令の発令のように裁判をもって遂行されることもあり,また,質問権の行使のように裁判以外の事実行為をもって遂行されることもあるが,いずれも,独立した判断権を有し,かつ,独立した判断を行う職責のある裁判官たる家事審判官の職務行為として行われることに鑑みると,家事審判官による不在者財産管理人の監督につき職務上の義務違反があるとして国家賠償法上の損害賠償責任が肯定されるためには,争訟の裁判を行う場合と同様に,家事審判官が違法又は不当な目的をもって権限を行使し,又は家事審判官の権限の行使の方法が甚だしく不当であるなど,家事審判官がその付与された趣旨に背いて権限を行使し,又は行使しなかったと認め得るような特別の事情があることを必要とするものと解すべき」とした上で,本件家事審判官が自己に付与された権限の趣旨に背いてこれを行使し,又は行使しなかったと認め得るような特別の事情があるものと認めることはできず,本件家事審判官に職務上の義務違反があったものと認めることはできない旨判示したものである。

最近における類似の事案として,成年後見人に対する家事審判官の選任及び監督の違法性等が争点となった事案であるが,知的障害があり財産管理能力がない者を家庭裁判所が成年後見人に選任し,その監督を怠ったために,成年後見人から財産を横領されて損害を被ったとして,成年被後見人が,国に対し,国賠法に基づき損害賠償を求めた訴訟の判決(広島地裁福山支部平成22年9月15日判決(訟務月報本号626ページ))がある。同判決は,本件と同様に,最高裁昭和57年判決を引用した上で,家事審判官が違法又は不当な目的をもって裁判したなどの特別な事情は認められないから,家事審判官に職務上の注意義務違反はなく,その行為に違法性又は過失はないと判示した。

(2)本判決の意義

本判決は,家事審判官による不在者財産管理人の監督が,独立した判断権を有し,かつ,独立した判断を行う職責のある裁判官たる家事審判官の職務行為として行われることに鑑みると,家事審判官による不在者財産管理人の監督につき職務上の義務違反があるとして国賠法上の損害賠償責任が肯定されるためには,争訟の裁判を行う場合と同様に,家事審判官が違法又は不当な目的をもって権限を行使し,又は家事審判官の権限の行使の方法が甚だしく不当であるなど,家事審判官がその付与された趣旨に背いて権限を行使し,又は行使しなかったと認め得るような特別の事情があることを必要とするものと解すべきである旨判示したものであり,違法限定説が,争訟の裁判に限らず,広く裁判官の職務行為一般に妥当するものであるとの判断を明確に示した高裁判決として,今後同種事案の参考になると思われる。

参照法条

国家賠償法1条家事審判法2条家事審判規則33条

主文

1 原判決中控訴人敗訴部分を取り消す。

2 被控訴人の請求を棄却する。

3 訴訟費用は,第1,2審を通じ,被控訴人の負担とする。

事実及び理由

第1 控訴の趣旨

主文と同旨

第2 事案の概要

1 本件は,被控訴人の所在が不明であったために家庭裁判所から不在者財産管理人に選任された被控訴人の次男が,預かり保管中の金銭を遊興費等に費消してこれを横領したことから,被控訴人が国に対し,不在者財産管理人の監督の任にある家事審判官に職務上の義務違反があったとして,国家賠償法1条1項に基づき損害賠償を求めた事案である。原審は,被控訴人の請求を一部認容したので,国が敗訴部分を不服として控訴した。

2 前提事実は,原判決「事実及び理由」第2の1に記載のとおりであるから,これを引用する。

3 本件の争点は,不在者財産管理人の監督における家事審判官の職務上の義務違反の有無である。争点についての当事者の主張は,原判決7頁20行目から11頁18行目まで(編注・訟務月報本号618ページ28行目から622ページ6行目〉に記載のとおりであるから,これを引用する。

第3 当裁判所の判断

1 判断の基礎となる事実

前提事実,当事者双方から提出された書証及び弁論の全趣旨を総合すると,本件争点についての判断の基礎となる事実として,次の事実を認めることができる。

(1) Aの親族関係

ア 被控訴人は,昭和40年6月にBと婚姻し,昭和41年1月に長男Cを儲けたが,Cは生まれてまもなく死亡した。次いで昭和42年7月に次男Aを儲けたが,被控訴人は借金があって生活費を満足に入れることがなく,Bに暴力を振るうこともしばしばであったため,Bは昭和46年に被控訴人と別居し,昭和47年9月に協議離婚した。Bは,三男Dを身ごもった身体で幼いAを連れて別居し,実家に実(ママ)を寄せたものであり,昭和46年12月にDが誕生した後,AとDは,祖父母であるE及びFの手を借りて養育された。被控訴人は,Bと別居後,A及びDとの面会に訪れることも養育費を支払うこともなく,A,Dの両名は,父親である被控訴人から遺棄された状況にあった。

被控訴人は,Bとの離婚原因につき「Bは男を作って子供を連れて実家に戻ってしまった」としてBに専ら責任がある旨陳述し,子供を遺棄したかどうかにつき「私が子供たちに会いに行っても義父母は私と子供たちとを会わせようとはしなかった」として遺棄の事実を否定する(〈証拠略〉)が,後記(5)及び(6)に認定する被控訴人の数多くの事実に反する供述の存在及びAの祖母Fの陳述(〈証拠略〉)に照らし,被控訴人の上記陳述は信用し難い。

イ 被控訴人は,Bと別居した直後にGと親しくなり,昭和48年ころから2年間ほどGのアパートで同棲生活をした後,昭和50年12月,結婚した。しかし,昭和62年ころにはGとも別居し,以後Gとの間の音信は途絶えている(Gとの別居時期につき,後記(6)イの認定参照)。

ウ A及びDの母であるBは,昭和53年にWと婚姻して新たに2児を儲けたが,平成3年12月に交通事故で死亡した。続いて,平成7年10月にはDも交通事故で死亡し,また,Dを我が子のように育てていたBの弟Hも,Dの死亡にショックを受けてノイローゼ気味になり,その1か月ほど後にオートバイでガードレールに衝突して死亡した。

エ このような経過を経た後である平成9年,Aは被控訴人の唯一の相続人として,Dの死亡による損害賠償金の保管のため不在者財産管理人に選任されたのであり,これによって,Aは,被控訴人から遺棄された弟Dの死亡による損害賠償金を,遺棄した当の本人である被控訴人のために保管することとなった。

(2) 不在者財産管理人としてAを選任した事情

Dの死亡後,Dの祖父であり養育者でもあるEは,Dの唯一の相続人である被控訴人が不在であるとして,Dの交通事故死による損害賠償請求債権の管理のため,平成8年4月,大阪家庭裁判所に対し,不在者財産管理人選任の申立てをした。この事件は東京家庭裁判所八王子支部に移送され,平成8年7月,同支部の家事審判官は,被控訴人の所在が不明であること及び被控訴人がDの唯一の相続人であったことから申立てを認容し,上記損害賠償請求債権の取立てのため訴訟を提起することがあり得ることを考慮して,I弁護士を被控訴人の不在者財産管理人に選任した。

その後,I弁護士によって損害賠償金が取り立てられ,不在者財産管理人の事務としては,その金銭の保管を継続することが残るのみとなったことから,平成9年4月17日,I弁護士は,経費節約のため自己に代えて親族等を不在者財産管理人に選任するよう要請する上申書を提出した。次いで同月30日,不在者財産管理人選任申立てをした代理人弁護士から,Aを後任管理人として推薦する旨の上申書が提出され,同時にAからも,管理人の職務を引き受けて裁判所の指示に従い誠実に職務を行う旨の承諾書が提出された。家事審判官は,これらの上申書及び承諾書の提出を受け,不在者財産管理人選任事件の経過としてしばしば見られる失踪宣告による相続人への財産移転の実状も考慮の上,同年5月9日,被控訴人の唯一の相続人であるAをI弁護士の後任の不在者財産管理人に選任した。その際,裁判所からAに対し,不在者財産管理人の職務上の注意義務等を説明した。

(3) Aによる横領行為とその発覚

不在者財産管理人に選任されたAは,J銀行K支店に不在者財産管理人名義の口座を開設し,I弁護士から7000万円余りの金銭の振込みを受けて管理人の職務を受け継いだ。Aは,その後,裁判所の許可を受けて,平成10年1月,上記口座から祖父E及び祖母Fに各300万円を支払い,同年2月及び3月に管理報告書を提出した。しかし,その後,Aは,平成10年8月から平成15年4月までの間に33回にわたり,裁判所の許可を得ないまま,上記口座から6449万7000円を引き出して遊興費等に費消し,同額を横領した。

この間,家庭裁判所書記官は,平成13年9月にAに対し,任務が終了した場合の事務処理方法を知らせ,併せて失踪宣告の申立てをする方法も知らせたが,Aからは返答がなかった。その後,平成17年3月,書記官はAに対し,報告書の提出を求める書面を郵送したが,転居先不明で返送された。そこで,書記官はAの附票付き戸籍謄本を取り寄せ,附票上の最新の住所に事務連絡文書を郵送したが,この文書もあて所に尋ね当たらないとの理由により返送された。書記官は,平成19年4月,改めてAの附票付き戸籍謄本を取り寄せ,附票上の新住所に事務連絡文書を郵送したところ,返送はされなかったものの,返答はなかった。

書記官は,Aへの照会と並行して,平成19年に被控訴人の附票付き戸籍謄本を取り寄せたところ,附票上の最新の住所が不在者財産管理人選任申立て時と異なっていることが判明したため,家事審判官の指示を受けた上,平成20年2月14日,被控訴人あてに,Aを不在者財産管理人に選任している旨及び被控訴人自身が財産を管理することができるのであれば不在者財産管理人の業務を終了してもらう必要がある旨を記載した書面を郵送した。この書面を受け取った被控訴人は代理人を選任し,平成20年4月10日,自らが財産を管理し得ることになったとして,Aを不在者財産管理人とする決定の取消しを求める申立書を提出し,家事審判官は,同月16日,Aを解任する決定をした。

(4) 被控訴人による告訴及びこれに基づく起訴と示談金の授受

被控訴人は,平成20年6月,Aが管理中の1629万7000円を横領したとして,Aを業務上横領罪で警視庁に告訴した。これを受けた捜査の結果,Aは同年8月に業務上横領罪で起訴され,同年10月に懲役3年,執行猶予3年の有罪判決を受けた。Aは,この刑事裁判中に被控訴人に対し,示談金として300万円を支払った。この示談金は,Aの妻の両親が用立てたものである。

(5) 被控訴人の警察官面前調書上の供述

被控訴人は,Aを業務上横領罪で告訴した直後である平成20年6月,司法警察員である警察官から事情聴取を受け,大要次のような警察官面前調書が作成された(〈証拠略〉)。

「私が長距離トラックの運転手をして家を留守にしている間に,妻のBは男を作って子供を連れて実家に戻ってしまった。そのうちにBは男と同棲を始め,2人の子供はBの両親が引き取り,私が子供たちに会いに行っても義父母は私と子供たちとを会わせようとはしなかった。私は子供たちの親権を放棄させられる形で,そのうちに音信不通となってしまった。

Bの浮気が原因で1人になった私は,Gと親しくなり,Gのアパートで2年くらい同棲生活を送った後,昭和50年ころ,Gの実家の広島県に移り住み,Gと婚姻の届出をした。昭和52年ころ,Gと2人で広島を出て大阪に移り住み,最初はパチンコ店で住込みでホールの仕事を5年くらいやり,その後東大阪のアパートに部屋を借り,トラック運転手として勤め,その転職のため住民票が必要になったことから,昭和57年7月に〈住所略〉に住民登録をした。昭和58年にGは夜逃げして広島の実家に帰り,その後一度も会っていない。

Gが家を出て2年間くらいは運送の仕事をしていたが,不景気で仕事がなくなり,昭和60年ころ上記アパートを出て,初めのうちは友人宅に居候させてもらって仕事を探したが見つからず,所持金もなくなったので,東大阪市内の公園や橋の下にシートを張ってホームレス生活をするようになった。その後,平成17年4月に〈住所略〉に住民登録するまで,20年間ホームレス生活を続けた。平成14年8月に〈住所略〉に住民登録をしたが,これは年金を受け取るために,友人に頼んで友人のアパートの住所を貸してもらっただけである。その後お金が貯まって,平成17年4月にホームレス生活を止め,〈住所略〉所在のアパートに住むようになり,何よりも雨風を凌げるだけでも有り難く思っている。」

(6) 被控訴人の警察官面前調書中の事実に反する部分の存在

被控訴人の上記警察官面前調書は,当審において控訴人から提出されたものであるが,その供述内容を見てみると,被控訴人は,妻や仕事に恵まれず,子供に会いたい希望もかなわず,20年間ものホームレス生活に耐え,年金が受給できることになってやっと雨風を凌ぐ場所に住むことができた人物であるとする薄幸の人物像が浮かび上がる。しかし,その後,当審における弁論及び当審に提出された書証により,この供述の中には,次のとおり,数多くの事実に反する部分があることが判明した。

ア 「昭和52年ころから5年間くらいパチンコ店で住込みで働いた後,〈住所略〉所在のアパートを借りてトラック運転手として勤め,昭和57年7月に住民登録をした」との供述部分は事実に反しており,実際には,昭和51年6月にパチンコ店で住込みで働き,約半年後の昭和52年1月から〈住所略〉所在のアパートを借りて住民登録し,昭和52年2月から8月までLに,昭和52年9月から昭和54年10月までM株式会社に,昭和54年10月から昭和55年1月まで株式会社Nに,昭和55年3月から昭和56年8月までO株式会社に勤務したものである(〈証拠略〉)。

イ 「昭和60年ころ仕事がなくなり,〈住所略〉のアパートを出て,初めのうちは友人宅に居候させてもらって仕事を探したが見つからず,所持金もなくなったので,東大阪市内の公園や橋の下にシートを張ってホームレス生活をするようになった」との供述部分も事実に反しており,実際には,昭和57年7月に〈住所略〉のアパートから〈住所略〉のアパートに転居している。また,昭和60年ころ職を失ったのではなく,O株式会社を昭和56年8月に退社した後,昭和57年2月から3月までP株式会社に勤め,昭和59年6月から平成元年3月まで株式会社Qに勤め,その後平成4年秋ころまでRという会社にアルバイトとして勤めたものである(〈証拠略〉)。

被控訴人の陳述書(〈証拠略〉)の中には,〈住所略〉のアパートにいつまで居住したのかについて,平成4,5年までここに居住した旨が述べられている。しかし,このアパートの貸主は,当時このアパートに独身者は入居させておらず,被控訴人は妻と共に入居し,昭和のうちに妻と共に退去した記憶であると述べており(〈証拠略〉),その内容に照らし,被控訴人が供述する上記退去時期は信用し難い。Gが昭和62年4月に広島に住民登録をしていること(〈証拠略〉)も併せ考えると,被控訴人は昭和62年ころこのアパートを退去し,そのころGが広島に転居したものと推認される。

ウ 被控訴人は,昭和57年7月から居住した〈住所略〉の住所については住民登録をしたが,上記のとおり昭和62年ころここを出た後,平成14年8月に〈住所略〉に住民登録をするまで,約15年間にわたり,運転免許証の更新のつど,転出済みで居住実体のない住民票上の住所(〈住所略〉)を現住所として届け出て免許証を更新しており,その間,どこに居住していたのかが証拠上不明である。

被控訴人は,当審において,平成14年に〈住所略〉のアパートに住むようになるまでホームレスをしていた旨の陳述書を提出した(〈証拠略〉)が,次の事実に照らせば,この記載部分は信用することができない。

被控訴人は,この陳述書において,ホームレスとなるに至った理由について,職を失って家賃も払えなくなったためである旨記載している(〈証拠略〉)。しかし,被控訴人はパチンコ店で住込みで働いた経験を有しており,トラック運転手の経験もあり,勤務先や職業を転々とした経歴も有している(前記ア,イ)。しかも,その当時借金はなかったと述べている上,アパートを退去する際に15万円の敷金の返還を受けたとも陳述している(〈証拠略〉)。それにもかかわらず,単に職を失ったという理由だけでホームレスに転ずるというのは,不自然極まりないことである。被控訴人が上記のとおり居住実体のない住所を届け出て,平成8年,13年及び16年の各更新期ごとに所定の手数料を納付した上遅滞なく運転免許証を更新していること(〈証拠略〉)並びに平成13年の更新の際の有効期間は違反者が対象となる3年間であって(〈証拠略〉),ホームレスをしていたとする期間中に自動車を運転していたと推認されることに照らすと,被控訴人は,昭和62年ころ〈住所略〉のアパートから転出した後,住民票上の住所変更届を出さず,運転免許証更新申請等で必要がある場合には実体のない住所を記載して,債権者からの追及を免れる目的(〈住所略〉のアパートを出た際に借金はなかったとする前記陳述は信用できない)又はその他の何らかの目的で,約15年間にわたり真実の住所を隠蔽していたものと推認するのが自然である。

エ 「平成14年8月に〈住所略〉に住民登録をしたが,これは年金を受け取るために,友人に頼んで友人のアパートの住所を貸してもらっただけである」との供述部分も事実に反しており,実際には,平成14年5月ころ,上記住所にあるアパートに入居し,平成14年8月に住民登録をしたものである(〈証拠略〉)。

オ 「その後お金が貯まって,平成17年4月にホームレス生活を止め,〈住所略〉所在のアパートに住むようになり,何よりも雨風を凌げるだけでも有り難く思っている」との供述部分も事実に反しており,実際には,被控訴人は,少なくとも,〈住所略〉のアパートに住む3年以上前である平成14年5月ころには,既に〈住所略〉のアパートに居住していた(〈証拠略〉)。

カ 「妻のBは男を作って子供を連れて実家に戻ってしまった」「私が子供たちに会いに行っても義父母は私と子供たちとを会わせようとはしなかった」との供述部分も事実に反するものと認められる(前記(1)ア参照)。

(7) 被控訴人の警察官面前調書中に事実に反する部分があることの評価被控訴人の供述調書におけるこれらの事実に反する部分について,被控訴人は,「私の記憶が曖昧なので,刑事さんが想像で書いたのかもしれません」と述べている(〈証拠略〉)。しかし,被控訴人はAを横領罪で告訴した告訴人であり,警察はその告訴によって捜査を開始したものであること,この供述調書が作成された平成20年6月27日の2日前である6月25日付けで,被控訴人の代理人によって被控訴人の経歴等に関する陳述書が作成されており,警察で供述調書が作成された当時,被控訴人は自己の経歴について記憶を整理していたと認められること(〈証拠略〉)に照らせば,上記の事実に反する部分は警察官が想像で書いたのかもしれないとする被控訴人の陳述は信用し難い。上記の事実に反する供述の主要な部分について,自己の擁護と不都合な事実の供述回避の傾向が見て取れることも併せ考えると,被控訴人は,これら数多くの事実に反する供述によって,妻や仕事に恵まれず,子供に会いたい希望もかなわず,20年もの間ホームレス生活を余儀なくされ,年金によって初めて雨風を凌ぐ場所に住むことができたという薄幸の被害者を演じたものと推認される。

(8) Aの供述

一方,Aは,業務上横領罪で逮捕された際の警察での供述録取書において,「私が保管していたお金は,弟Dの命の代償で,それを使い果たしたことで,死んだDに対しては申し訳ないことをしたと思っているが,実父のXに対しては,申し訳ないことをしたという気持は一切ありません」と述べている(〈証拠略〉)。この供述及び前記(1)認定の事実によれば,Aは,Dの生命の代償として取得された損害賠償金を,自己及びDを遺棄した父親である被控訴人に属させることに強い抵抗感を持っており,その延長線上で,保管に係る金銭を遊興費等に費消したものと推認される。

2 家事審判官による不在者財産管理人の監督と国家賠償法上の損害賠償責任争訟の裁判は,独立した裁判権を有し,かつ,独立した裁判を行う職責を負う裁判官の職務行為であることにかんがみると,裁判官がした争訟の裁判につき職務上の義務違反があるとして国家賠償法上の損害賠償責任が肯定されるためには,当該裁判に裁判手続上の救済方法によって是正されるべき瑕疵が存在するだけでは足りず,当該裁判官が違法又は不当な目的をもって裁判をしたなど,裁判官がその付与された権限の趣旨に背いてこれを行使し,又は行使しなかったと認め得るような特別の事情があることを必要とする(最高裁昭和57年3月12日判決,民集36巻3号329頁参照)。

家事審判官による不在者財産管理人の監督は,管理人に対する命令の発令のように裁判をもって遂行されることもあり,また,質問権の行使のように裁判以外の事実行為をもって遂行されることもあるが,いずれも,独立した判断権を有し,かつ,独立した判断を行う職責のある裁判官たる家事審判官の職務行為として行われることにかんがみると,【判示事項1,2】家事審判官による不在者財産管理人の監督につき職務上の義務違反があるとして国家賠償法上の損害賠償責任が肯定されるためには,争訟の裁判を行う場合と同様に,家事審判官が違法又は不当な目的をもって権限を行使し,又は家事審判官の権限の行使の方法が甚だしく不当であるなど,家事審判官がその付与された趣旨に背いて権限を行使し,又は行使しなかったと認め得るような特別の事情があることを必要とするものと解すべきである。この観点から,本件国家賠償請求において,家事審判官による不在者財産管理人の監督につき家事審判官に職務上の義務違反があったかどうかについて,以下に判断する。

3 不在者財産管理人の監督における家事審判官の職務上の義務違反の有無

(1) 家事審判官がAを不在者財産管理人に選任したことの当否

不在者財産管理人であるAの監督における家事審判官の職務上の義務違反の有無を判断する前提として,まず,家事審判官がAを不在者財産管理人に選任したことの当否について検討する。

前記1(2)認定の事実によれば,家事審判官は,当初の不在者財産管理人であるI弁護士から,経費節約のため自己に代えて親族を不在者財産管理人に選任するよう要請する旨の上申書の提出を受け,また,不在者財産管理人選任申立てをした代理人弁護士からは,Aを後任管理人として推薦する旨の上申書の提出を受け,併せて,Aからも,管理人の職務を引き受けて誠実に職務を行う旨の承諾書の提出を受け,不在者財産管理人選任事件の経過としてしばしばある失踪宣告による相続人への財産移転の実情も考慮の上,被控訴人の唯一の相続人であり,費用の負担が少ないAを不在者財産管理人に選任することとし,その際,家事審判官は,Aに対して財産管理上の注意を具体的に与えた上で,AをI弁護士の後任の不在者財産管理人に選任したものであり,その選任手続は十分に慎重であり,特に問題とするところは見あたらない。

もっとも,前記1(8)認定のとおり,Aは,Dの生命の代償として取得された損害賠償金を被控訴人に属させることに強い抵抗感を持っており,前記1(1)認定の被控訴人から遺棄された状況及びその後のAの境遇をみてみると,そのことは同情に値する反面,仮にそのことが事前に把握できていれば,そのような感情を有しない者を不在者財産管理人に選任するということも,一つの選択肢としてはあり得たものといえる。しかし,当時の関係者の申立てないし上申の内容,これに基づき家事審判官その他の当該事件の担当職員が認識していた事実並びに被控訴人がAらを遺棄した状況及びAの悲惨な境遇が異例に属するものであることからすれば,家事審判官がAを不在者財産管理人に選任したことが不相当であるということはできない。

(2) 不在者財産管理人の監督についての職務上の義務違反の有無

家事審判官が平成9年5月9日にAを不在者財産管理人に選任した後,平成20年4月16日に同人を解任するまでの間の経過は,前記1(3)認定のとおりである。この認定事実に基づいて,不在者財産管理人の監督について,家事審判官に職務上の義務違反があったかどうかについて検討する。

家事審判官による不在者財産管理人の監督については,家事審判官が監督権を有する旨が規定されている(家事審判法2条,家事審判規則32条,33条等)ものの,具体的方法については特段法令上の定めがなく,その監督は,家事審判官の健全な裁量により個々の事案に応じて行われるべきものであって,どのように監督するかは家事審判官の広範な裁量に委ねられている。

本件においては,前記(1)認定のとおり,家事審判官は,不在者財産管理人である弁護士,不在者財産管理人選任申立代理人である弁護士その他の関係者の意見を把握した上,慎重な手続によりAを後任の不在者財産管理人に選任したものであり,また,前記1(2)認定のとおり,債権取立ての事務が終了し,主に財産の保存行為を行うだけの状況となった後に,不在者の唯一の推定相続人であるAを不在者財産管理人に選任したものである。

このような事情の下においては,前記1(3)認定のとおり,平成13年9月のAへの照会に対して返答がなく,その後平成15年4月にAの最後の横領行為があるまでの間,家事審判官又は書記官がAに対して財産管理状況の報告を催告する行動に出なかったとしても,当該家事審判官が自己に付与された権限の趣旨に背いてこれを行使し,又は行使しなかったと認め得るような特別の事情があるものと認めることはできない。その間,Aの監督事務を担当した家事審判官又はその事務補助に当たる書記官は,財産管理人の金銭保管口座のある銀行に残高照会をしていないが,その事実を加味しても,それらの事実から直ちに,担当家事審判官において,その付与された権限の趣旨に背いてこれを行使し,又は行使しなかったと認め得るような特別の事情があるものと認めることはできない。そして,上記の期間内において,他に当該家事審判官によるAの監督について,家事審判官が自己に付与された権限の趣旨に背いてこれを行使し,又は行使しなかったと認め得るような特別の事情があることを認めるに足りる証拠はない。

前記1(1)及び(8)認定のとおり,Aによる横領行為は,A及びDと被控訴人との特殊な親子関係に端を発したものであるといえるが,これは本件における特別な事情であり,家事審判官がこの事実を認識していたのにあえてAを不在者財産管理人に選任したとの事実を認めるに足りる証拠はなく,また,家事審判官がAの監督の過程でその職務権限を適切に行使していれば,この事実を容易に認識し得たのに認識しなかったとの事実を認めるに足りる証拠もないから,家事審判官がこの事実を認識しないでAを不在者財産管理人に選任し,監督の過程でこの事実を認識せず,その結果監督方法を改めることがなかったことをもって,職務上の義務違反があったということはできない。

したがって,不在者財産管理人の監督の任にあった家事審判官に職務上の義務違反があったものと認めることはできない。

4 結論

以上のとおりであるから,被控訴人の請求は理由がなく,これを棄却すべきである。よって,原判決中被控訴人の請求を一部認容した部分は不当であるから,これを取り消して被控訴人の請求を棄却することとし,主文のとおり判決する。

(裁判官園尾隆司藤下健櫻井佐英)

出典:「訟務重要判例集データベース」(法務省)(https://shoumudatabasep.moj.go.jp/hanreiSearch/HanreiSearch)を加工して作成(加工:TaiLexi AI)。訟務月報57巻3号593頁。
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